Estrategia Jurídica en los Conflictos Societarios

RESUMEN

Pocas sociedades mercantiles se escapan del conflicto entre los socios. La pugna entre los socios minoritarios y los socios mayoritarios en las sociedades cerradas es una realidad cotidiana. En este contexto, el presente trabajo tiene por objeto dar los mimbres al lector para que éste pueda actuar en defensa de los intereses de los socios minoritarios o, si se defiende los intereses del mayoritario, para contrarrestarlos. Este trabajo es pues, praxeológico, en el sentido que prepara el pensamiento para la acción. La obra incorpora las enseñanzas de la teoría y de la praxis y, con especial atención a la realidad, permite al lector interesado en el Derecho societario entender el porqué de los conflictos societarios, los instrumentos con los que cuenta el minoritario para forzar una negociación con la mayoría y el contenido de una eventual negociación entre los socios mayoritarios y los minoritarios. De ahí que se trate en el mismo primero con carácter general, de la estrategia del conflicto societario (Capítulo I), las causas del conflicto societario (Capítulo II), las concretas armas del minoritario (Capítulo III) y, finalmente, el resultado deseado del conflicto, a saber, la negociación y su contenido (Capítulo IV).


ÍNDICE

AGRADECIMIENTOS13

PRÓLOGO15

CAPÍTULO 1
INTRODUCCIÓN: LA ESTRATEGIA DEL CONFLICTO SOCIETARIO23

CAPÍTULO 2
EL CONFLICTO SOCIETARIO: CAUSAS Y MECANISMOS DE DEFENSA DEL MINORITARIO

I.LA ETIOLOGÍA DEL CONFLICTO SOCIETARIO EN UNA SOCIEDAD CERRADA27
II.TEORÍA Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRESIÓN29
1º)Sobre la dialéctica29
2º)La ascensión a los extremos31
3º)Clasificación de los medios de presión34
III.LA ELECCIÓN DEL INSTRUMENTO34
1º)Aspectos técnicos34
2º) La financiación del conflicto societario: en particular, el Third Party Litigation Funding36

CAPÍTULO 3
LAS ARMAS DEL SOCIO MINORITARIO

I.INTRODUCCIÓN41
II.EL EJERCICIO DEL DERECHO DE VOTO: SOBRE EL DENOMINADO ABUSO DE MINORÍA43
III.EL EJERCICIO DEL DERECHO A LA INFORMACIÓN44
1º)Introducción44
2º)La solicitud de información contable por la vía del procedimiento de jurisdicción voluntaria48
3º)Las fuentes de información del socio minoritario49
a)Introducción49
b)Las cuentas anuales50
c)El informe de cumplimiento normativo (compliance)52
d)La información proporcionada por los trabajadores y otros colaboradores. Especial referencia a los whistleblowers y a los letrados53
e)El informe de auditoría58
IV.EL DERECHO DE SOLICITAR LA CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL59
V.LA IMPUGNACIÓN DE LOS ACUERDOS SOCIALES60
1º)Introducción60
2º)Los acuerdos impugnables61
a)Introducción61
b)Los motivos de impugnación y la privación del derecho de voto63
3º)La legitimación para impugnar64
a)Legitimación activa64
b)En particular, la legitimación activa de los socios65
c)Los administradores69
d)Los terceros70
e)Condición especial de legitimación activa para impugnar acuerdos sociales por defecto de forma72
f)Legitimación activa para impugnar acuerdos contrarios al orden público75
g)Legitimación pasiva75
h)Intervención78
4º)La impugnación de los acuerdos sociales. Aspectos sustantivos79
VI.EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES FRENTE A LOS ADMINISTRADORES82
1º)Introducción82
2º)Las acciones de responsabilidad83
a)Presupuestos83
b)La antijuridicidad: deberes de los administradores84
c)La antijuridicidad: deberes de los administradores (sigue) El deber de diligencia87
d)La antijuridicidad: deberes de los administradores (sigue) El deber de lealtad90
3º)Las acciones derivadas de la infracción de deslealtad103
a)Introducción103
b)La acción de enriquecimiento injusto105
c)La acción de impugnación de los acuerdos sociales adoptados en violación de los deberes de lealtad106
d)La acción de cesación de la violación del deber de lealtad del administrador106
e)La acción de remoción de los efectos de la violación del deber de lealtad106
f)La acción de anulación de los actos y contratos celebrados por los administradores con violación de su deber de lealtad107
VII.EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN DIRECTA110
1º)Introducción: la interpretación del art. 241 LSC en la doctrina y jurisprudencia españolas110
2º)Los presupuestos de la responsabilidad de los administradores (remisión)112
3º)Legitimación activa y pasiva113
4º)El ejercicio de la acción individual de responsabilidad en los conflictos entre mayoría y minoría114
VIII.EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE EXCLUSIÓN DEL SOCIO-ADMINISTRADOR116
IX.EL EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE SEPARACIÓN POR NO REPARTO DE DIVIDENDOS (ART. 348 BIS LSC)118
1º)Introducción118
2º)El fundamento jurídico del art348 bis LSC119
4º)Los problemas de aplicación del art. 348 bis LSC122
a)Los presupuestos del art. 348 bis LSC122
b)El valor de la participación en el capital del socio que se separa ex art. 348 bis LSC126
c)Otras cuestiones: ¿es la separación la única sanción a la no distribución del dividendo legal mínimo?127
5º)Sobre la posible extensión analógica del art. 348 bis LSC a otros casos de opresión128
X.OTRAS ACCIONES: LAS MEDIDAS CAUTELARES131
1º)Introducción131
2º)Las medidas cautelares en el proceso de impugnación de acuerdos sociales132
3º)Las medidas cautelares en los procesos de exigencia de responsabilidad de los administradores134
XI.LAS ARMAS NO CONVENCIONALES135

CAPÍTULO 4
EL OBJETIVO DE LA GUERRA SOCIETARIA

I.INTRODUCCIÓN. ¿QUÉ NEGOCIAR?137
II.EL PRECIO DE SALIDA138
III.LOS PACTOS DE DESINVERSIÓN139
1º)Clasificación de los pactos de desinversión139
2º)Los pactos o cláusulas de salida de los socios142
3º) Los pactos o cláusulas de liquidez146
4º)Las cláusulas de liquidez pactadas en favor de los socios146
5º)Las cláusulas de liquidez pactadas en favor de los herederos o legatarios de los socios152
IV.LOS PACTOS PROCEDIMENTALES (ARBITRAJE, MEDIACIÓN, AND ALL THAT)157

BIBLIOGRAFÍA161

JURISPRUDENCIA CITADA165