Adopción, Documentación e Inscripción de Acuerdos Sociales

La adopción de acuerdos en junta general de una sociedad de capital debe ajustarse a un procedimiento estricto y de naturaleza privada, porque se desenvuelve en el seno de la sociedad, sin interferencias de carácter público, fuera de alguna intervención sustitutoria por inoperancia de los órganos sociales. Por eso los acuerdos valen por sí mismos, sin necesidad de ser validados por una instancia externa oficial, pues no lo hace la intervención del notario en la elevación a instrumento público, tampoco en el acta notarial de la junta general, ni la del registro mercantil al inscribir. Evidentemente, cada uno de estos hitos marca un nivel superior de eficacia, en especial frente a terceros, que debe asociarse a un control externo, pero no significa que el acuerdo no sea válido, eficaz y obligatorio para todos los socios hasta haberlo superado.

La presente obra se centra en esas cuestiones de procedimiento. No entra en temas de competencia y mucho menos en el contenido de los posibles acuerdos, salvo cuando sea relevante para los temas procedimentales. Pero no sólo el proceso de gestación del acuerdo, también su constancia formal a través de la documentación, desde el acta de la junta general en el ámbito interno, hasta su proyección externa por medio -normalmente- de la certificación, con los estadios subsiguientes de la elevación a instrumento público y la inscripción en el registro mercantil, y una especial atención al acta notarial de junta general.

El enfoque pretende ser eminentemente práctico, centrado en la experiencia judicial, notarial y registral según se deja en ver en las numerosas resoluciones judiciales y de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública examinadas, de las que se destaca, no sólo el sentido de la decisión, también, en muchos casos, aquellas circunstancias del supuesto de hecho que resultan de interés.

Abreviaturas
Presentación

Capítulo I. Convocatoria de la Junta General

I. Autor de la convocatoria

1. Régimen general

1. Competencia para convocar
2. Administrador único
3. Administradores solidarios
4. Administradores mancomunados
5. Consejo de administración
6. Órgano de liquidación
7. Sujetos/órganos que no pueden convocar
8. Identificación del autor en el anuncio de convocatoria

2. Situaciones especiales

9. Acefalia funcional
10. Cargo no inscrito
11. Cargo cesado
12. Cargo renunciante
13. Cargo caducado y su posible prórroga
14. Cargo impugnado
15. Cargo anulado/revocado
16. Administración concursal
17. Sociedad en preconcurso
18. Sociedad cancelada
19. Sociedad en formación
20. Sociedad irregular
21. Administración judicial

22. Comisario del sindicato de obligacionistas
23. La convocatoria de junta especial

II. Iniciativa de la convocatoria

1. Régimen general

24. Iniciativa y autoría
25. Junta ordinaria
26. Otras juntas obligatorias por ley
27. Junta estatutaria
28. Junta obligatoria por pacto
29. Junta extraordinaria

2. Solicitud de convocatoria por la minoría

30. Derecho de la minoría
31. Legitimación del socio
32. Contenido y orden del día
33. Requerimiento notarial
34. Celebración de la junta general

3. Complemento de convocatoria

35. Ámbito subjetivo de la norma
36. Porcentaje de capital y legitimación del socio
37. Nuevos asuntos del orden del día
38. El control por parte de los administradores
39. Notificación fehaciente y plazo
40. Publicación del complemento
41. Requisito de validez
42. La anotación preventiva y su problemática

III. Convocatoria externa

1. Presupuestos

43. Incumplimiento de la obligación de convocar
44. Acefalia estructural
45. Acefalia funcional

2. Por el registrador mercantil

46. Naturaleza del procedimiento
47. Normativa aplicable
48. Competencia e inicio del expediente
49. Los presupuestos de la convocatoria externa y su verificación
i) Junta general ordinaria/estatutaria
ii) Junta general extraordinaria

iii) Junta general mixta
iv) Acefalia estructural
v) Acefalia funcional
vi) ¿Procede calificar la validez de la JG previamente celebrada oconvocada?
50. Prueba de la condición de socio
51. Legitimación del solicitante
i) Usufructo/prenda
ii) Copropiedad
iii) Herencia yacente
iv) Comunidad hereditaria
v) Legatario de cosa específica
vi) Administración testamentaria
vii) Sociedad conyugal activa
viii) Sociedad conyugal disuelta
ix) Superposición sociedad conyugal/comunidad hereditaria
x) Adquirente que no ha comunicado su adquisición
xi) Adquirente de participaciones en documento privado
xii) Titularidad claudicante o en suspenso
xiii) Titularidad discutida
xiv) Socio separado
xv) Aumento de capital no inscrito
xvi) Representante del socio
xvii) Socio del socio único
xviii) Persona con interés legítimo
52. Orden del día
53. Audiencia y oposición de la sociedad
54. Abuso y lesión al interés social
55. Litispendencia civil y penal
56. Pérdida sobrevenida de objeto
57. Contenido de la resolución
58. Recursos
59. Ejecución material de la convocatoria
60. Desconvocatoria
61. Gastos

3. Por el letrado de la administración de justicia

62. Remisión
63. Competencia y postulación
64. Inicio
65. Comparecencia
66. Litispendencia
67. Contenido de la resolución
68. Ejecución material
69. Recursos

70. Gastos

IV. Forma de la convocatoria

1. Consideraciones generales

71. Significado y función
72. Requisitos que debe cumplir
i) Accesibilidad
ii) Predictibilidad
iii) Verificabilidad
73. Evolución legal
i) Ley de sociedades anónimas
ii) Ley de sociedades de responsabilidad limitada
iii) Ley de sociedades de capital
iv) Unificación
v) Cambios legales, adaptación forzosa y problemas de aplicación
74. Sistemas de convocatoria
75. El supuesto especial de convocatoria del plan de reestructuración

2. Convocatoria pública restringible

76. Página web de la sociedad
77. Requisitos
78. Instrumentos auxiliares

3. Convocatoria pública abierta

79. Boletín Oficial del Registro Mercantil Central y diario

4. Convocatoria privada

80. Mecanismos
81. Posibilidad de establecer varios mecanismos
82. Identificación del destinatario y supuestos problemáticos
83. Situación en la que no es posible hacer la comunicación
84. Socio residente en el extranjero

5. Control de la regularidad formal de la convocatoria

85. Imperatividad del sistema
86. Control judicial
87. Control registral
88. Control notarial

V. Antelación de la convocatoria

89. Plazo general
90. Plazos especiales

i) Plazos más largos
ii) Plazo más corto
iii) Cláusulas estatutarias sobre plazos
91. Sistema de cómputo
92. Segunda convocatoria
i) Significado general
ii) Requisitos y plazos
iii) Su admisión en la sociedad limitada

VI. Contenido de la convocatoria

93. Función y alcance del requisito

1. Circunstancias identificadoras de la sociedad

94. Nombre de la sociedad
95. Identidad del convocante

2. Circunstancias identificadoras de la reunión

96. Fecha y hora de la reunión
97. Lugar de celebración
98. Junta general exclusivamente telemática

3. Circunstancias identificadoras del contenido de la reunión

A) Clases de junta general
99. Su relevancia

B) Orden del día
100. Capacidad de la junta general para tomar acuerdos

C) La exigencia de debida claridad
101. Requisito específico para la modificación de los estatutos
102. Su difícil concreción en la práctica
103. Otros supuestos

4. Requerimientos informativos especiales

104. Sentido de la exigencia
105. Cuentas anuales
106. Modificaciones estatutarias
i) Aumento con cargo a aportaciones no dinerarias
ii) Aumento por compensación de créditos
iii) Aumento con cargo a reservas
iv) Reducción por pérdidas
v) Emisión de obligaciones convertibles
107. Modificaciones estructurales
i) Transformación interna
ii) Fusión
iii) Escisión/segregación
iv) Cesión global de activo y pasivo
v) Operaciones transfronterizas
108. Preconcurso
109. Características especiales de la operación

5. Otras menciones

110. Asistencia telemática a junta general presencial
111. Requisitos de asistencia
112. Otras circunstancias

VII. Desconvocatoria

113. Admisibilidad
114. Su problemática
115. Requisitos
i) Autor
ii) Contenido
iii) Forma
iv) Plazo
116. ¿Una desconvocatoria parcial?

VIII. Junta General Universal

1. Requisitos

A) De orden material
117. Naturaleza
118. Presupuesto
119. El orden del día y su ampliación
120. Desarrollo de la junta
121. Representación en la junta general universal
122. Personas que debe concurrir para la válida constitución
i) Respecto de los socios
ii) Respecto de otras personas
123. Junta general universal telemática
124. ¿Es posible adoptar los acuerdos sin reunión presencial o telemática?
¿necesario que se acepte por todos los socios?

B) De orden formal
125. Firma del acta
126. Otorgamiento directo de la escritura pública

C) Control de la legitimación de los socios
127. Constitución de la junta general universal
128. La mesa en la junta general universal
129. ¿Es posible la autogestión de los socios en la junta general universal?

2. Impugnabilidad por defecto de convocatoria y la universalidad de hecho

130. La existencia de una convocatoria informal
131. El cumplimiento de la finalidad de la convocatoria
132. Un consentimiento tácito
133. La junta genera universal simulada o inexistente

Capítulo II. Celebración de la Junta General

I. Constitución de la Junta General

1. Mesa de la junta general

1. Composición de la mesa
2. Designación de la mesa
3. Sistema estatutario
4. Primer sistema legal supletorio
5. Segundo sistema legal supletorio
6. Infracción de las reglas
7. Relación entre los cargos de presidente y secretario
8. Funciones de la junta general

2. Asistencia a la junta general

9. Derecho de asistencia
10. Legitimación material y legitimación formal
11. Ejercicio de su competencia por la mesa de la junta general
12. Situaciones problemáticas
13. La distinción entre relaciones internas y externas
14. Copropiedad de acciones/participaciones
i) El régimen societario de la cotitularidad
ii) ¿Son posibles cláusulas estatutarias que permitan la fragmentación de los derechos sociales?
iii) ¿Son posibles cláusulas estatutarias sobre el representante común?
15. Las otras situaciones de comunidad
i) La herencia
ii) La sociedad de gananciales
iii) Confluencia entre ambas situaciones
iv) Comunicaciones de y a la sociedad en caso de fallecimiento de un socio
16. Usufructo de acciones/participaciones
i) El régimen societario del usufructo
ii) La distribución estatutaria de los derechos
17. Prenda de acciones/participaciones
18. Embargo de acciones/participaciones
19. Limitaciones en la sociedad anónima al derecho de asistencia
i) Número mínimo de acciones
ii) Legitimación anticipada
20. Deber de asistencia de los administradores
21. ¿Deber de asistencia de los socios?
22. La asistencia de otras personas
23. Asistencia telemática y voto a distancia
24. La junta especial

3. Representación en la junta general

25. Representación voluntaria en la sociedad de responsabilidad limitada
i) El carácter inderogable del derecho a hacerse representar por medio de determinadas personas
ii) La persona del representado
iii) La persona del representante
iv) Requisitos formales de la representación
v) Carácter especial de la representación conferida
vi) Alcance de la representación, asistencia mixta a la junta y revocabilidad del poder
vii) Algunas situaciones especiales
26. Representación voluntaria en la sociedad anónima
i) El carácter restringible del derecho a hacerse representar por cualquier persona. La persona del representado y la del representante
ii) Requisitos formales de la representación
iii) Carácter especial de la representación conferida
iv) Solicitud pública de la representación
v) Inaplicabilidad de las restricciones
vi) Alcance de la representación, asistencia mixta a la junta y revocabilidad del poder
vii) Algunas situaciones especiales
27. El control de la representación y de su ejercicio

4. Quórum de constitución

A) Sociedad de responsabilidad limitada
28. Inexistencia de un quórum legal específico
29. Posible quórum estatutario

B) Sociedad anónima
30. Quórum legal ordinario
31. Quórum legal especial
32. Quórum estatutario
33. Reglas de cálculo

5. Lista de asistentes

34. Autores
35. Contenido
36. Eficacia
37. Incorporación al acta

6. Declaración de constitución

38. Constatación formal de la válida constitución
39. El trámite de oposición y su relevancia

II. Desarrollo de la junta general

1. Debate e intervenciones

40. Dirección del debate
41. Grabación

2. Derecho de información

A) Sociedad de responsabilidad limitada
42. El derecho de información en sentido estricto
43. Limitación al orden del día
44. Momento y forma en que debe proporcionarse la información
45. Titular del derecho de información
46. Límites del derecho de información
47. Consecuencias de la vulneración

B) Sociedad anónima
48. Antecedentes legales
49. Contenido del derecho
50. Limitación al orden del día
51. Solicitud anterior a la junta general
52. Solicitud durante la celebración de la junta general
53. Límites del derecho de información
54. Consecuencias de la vulneración
55. Responsabilidad del socio

III. Votación

1. Voto y mayorías en la sociedad de responsabilidad limitada

56. Derecho de voto
57. Mayoría legal ordinaria
58. Mayoría legal reforzada
59. Mayoría estatutaria reforzada
60. Prohibición de la unanimidad
61. Consentimiento individual
62. Los derechos individuales del socio
i) Derechos del socio inderogables pero renunciables
ii) El derecho considerado en sí mismo
iii) Los riesgos de una interpretación circular
iv) El paradigma alternativo de la desigualdad entre socios
v) El paralelismo con la sociedad anónima y un problema inesperado

2. Voto y mayorías en la sociedad anónima

63. Derecho de voto
64. Mayoría legal ordinaria
65. Mayoría legal reforzada
66. Mayoría estatutaria reforzada
67. Consentimiento colectivo de una clase de acciones

3. Votación, cómputo y resultado

68. Ejercicio del voto
69. Cesión del voto
70. Votación separada de acuerdos
71. Votación secreta
72. Voto de calidad del presidente y otros mecanismos de desempate
73. Escrutinio
74. Proclamación del resultado de la votación y del acuerdo adoptado
75. Manifestaciones de oposición
76. Otras declaraciones
77. Las reglas especiales de protección y el control de la mesa
i) La difícil delimitación de los supuestos de hecho
ii) La actuación del presidente

4. Deber de abstención

78. La especialidad de la sociedad anónima
79. Alcance subjetivo del deber de abstención
80. Aplicación del catálogo legal y posible autonomía estatutaria
81. Supuestos legales de abstención
i) Transmisión de acciones/participaciones
ii) Exclusión de la sociedad
iii) Liberación de una obligación o concesión de un derecho
iv) Asistencia financiera
v) Dispensa de las obligaciones derivadas del deber de lealtad del administrador
82. La aplicación del deber de abstención en la junta general

IV. Terminación e incidencias

83. Alteración del orden del día
i) Por eliminación de asuntos
ii) Por incorporación de nuevos asuntos
84. Cambio del lugar de celebración
85. Aplazamiento de la reunión
86. Terminación irregular de la junta general
87. Prórroga de las sesiones

Capítulo III. Documentación de los acuerdos sociales

I. Acta

1. Introducción

1. Naturaleza y función
2. Libro de actas
3. Imperatividad
4. Contenido
5. Autor

2. Contenido del acta de junta general convocada

6. Fecha de la reunión
7. Lugar de la reunión
8. Fecha de la convocatoria
9. Modo de la convocatoria
10. Texto íntegro de la convocatoria
11. Mesa de la junta general
12. Circunstancias de la constitución
13. Declaración de constitución
14. Debate
15. Contenido de los acuerdos adoptados
16. Resultado de las votaciones
17. Manifestaciones de oposición
18. Aprobación del acta
i) Exigencia
ii) Antecedentes legales
iii) Aprobación del acta por la propia junta general
iv) Aprobación del acta por el presidente y los interventores
v) Aprobación del acta y de la lista de asistentes
vi) Rectificación
19. Firma del acta
20. Supuesto especial de firma del acta

3. Contenido del acta de junta general universal

21. Circunstancias de las que se prescinde
22. Firma del acta

4. De sociedad unipersonal

23. Constancia en acta
24. Intervención de representante
25. Contenido

II. Certificación de actas y de acuerdos sociales

1. Concepto

26. Significado

2. Facultad de certificar

A) Titulares de la facultad de certificar
27. Administrador único
28. Administradores solidarios
29. Administradores mancomunados
30. Secretario del órgano colegiado
31. Comisario del Sindicato de obligacionistas
32. Liquidadores
33. Sociedad unipersonal

B) Visto bueno
34. Supuestos en los que procede

C) Cargos que no pueden certificar
35. Lista cerrada

D) Requisitos que deben cumplir los titulares de la facultad de certificar
36. Vigencia del cargo

E) Certificación expedida por persona no inscrita (art. 111 RRM)
37. Sentido del precepto
38. Supuestos en los que no procede la notificación
i) Cuando la certificación no se haya expedido por el nombrado, sino por otro titular de la facultad certificante con cargo vigente e inscrito
ii) Cuando no exista anterior titular con cargo inscrito
iii) Cuando no se expida la certificación por el nombrado
iv) Cuando se acredite el consentimiento del anterior titular al contenido de la certificación
39. Contenido y requisitos de la certificación
40. Notificación fehaciente del nombramiento al anterior titular
i) Autor de la notificación
ii) Persona a quien se ha de hacer la notificación
iii) Domicilio en que ha de practicarse la notificación
iv) Contenido de la notificación
v) Forma de la notificación
41. Efectos
i) La notificación como requisito necesario para practicar la inscripción
ii) Suspensión temporal de la inscripción
iii) Oposición a la práctica del asiento:

3. Contenido de la certificación

42. Clases de certificación
43. Requisitos de la certificación

4. Derecho a obtener certificación de los acuerdos sociales y de las actas de la junta de socios

44. Sujetos legitimados
45. Órgano a cuyos acuerdos afecta el derecho del socio a obtener certificación
46. Contenido de la certificación

III. Elevación a instrumento público de los acuerdos sociales

47. Significado
48. El control del notario
49. Medios para elevar el acuerdo a instrumento público
i) El acta o libro de actas
ii) Testimonio notarial del acta o del libro de actas
iii) Certificación del acta o de los acuerdos
iv) Copia autorizada del acta notarial
50. Personas facultadas para elevar a instrumento público los acuerdos sociales
i) Personas que tengan facultad para certificarlos
ii) Por cualquiera de los miembros del órgano de administración
iii) Apoderado para elevar a público los acuerdos sociales
iv) Socio único
v) Otras personas facultadas para elevar a público los acuerdos sociales
51. Otros requisitos de la escritura
52. Inscripción de algunos acuerdos sin elevación a instrumento público

Capítulo IV. Acta notarial de la Junta General

I. Cuestiones generales previas

1. Presentación
2. El carácter privado de la documentación social
3. Los trámites esenciales que confieren legitimidad institucional a la reunión
4. La intromisión del notario y los efectos exorbitantes de su intervención
5. Justificación de esa intervención
6. Su significado como acta de la junta general
7. El distinto alcance del control notarial, del registral y del judicial
8. La posible utilización táctica del acta notarial
9. Otras posibles actas notariales
10. Reclamación de los interesados
11. La prudencia del notario

II. El requerimiento

12. ¿Representante de la sociedad o convocante de junta?
13. Algunos casos especiales
i) Administrador no inscrito
ii) Cargo no vigente por cualquier causa
iii) Acefalia funcional
iv) Liquidador
v) Administración Concursal
vi) Administración judicial
14. ¿Directamente por los socios para una junta universal?
15. Junta general de socio único
16. ¿Puede ser designado y, en su caso, requerido por una instancia no societaria? ¿y para celebrar la junta en su propia oficina?
17. ¿La sociedad puede renunciar al requerimiento?
18. ¿Y desistir el notario por circunstancias sobrevenidas?
19. Notario competente

III. La convocatoria

20. Requisitos a comprobar
i) Forma
ii) Contenido
iii) Complemento
iv) Número de convocatorias
v) Lugar
vi) Antelación
21. Alcance del control cuando la convocatoria es externa
22. ¿Aceptación del requerimiento condicionada al consentimiento posterior de los socios?
23. Desconvocatoria

IV. La constitución

24. Composición de la mesa
25. Designación de la mesa
26. El control por el notario
27. ¿Puede el notario actuar como secretario y, en su caso, ser designado para ello?
28. Lista de asistentes
29. Declaración sobre la válida constitución

V. La celebración

30. Papel del notario y control de legalidad
31. Desarrollo de la reunión
32. Constancia de las intervenciones
33. Grabación
34. Votación y acuerdos adoptados
35. Terminación de la junta

VI. Las incidencia posteriores

36. Posible rectificación
37. Copias del acta
38. Constancia registral de la solicitud
39. Control del registro mercantil sobre los términos del requerimiento

VII. El derecho de la minoría

40. Circunstancias de su ejercicio
41. Imperatividad del acta notarial
42. Renuncia

Capítulo V. La inscripción de los acuerdos sociales

1. Remisión
2. Naturaleza de la inscripción
3. Efectos de la inscripción
i) El principio de legitimación
ii) La validez del acuerdo social no inscrito como premisa
iii) La exactitud del registro
4. El consentimiento de la sociedad como titular registral
5. El alcance de la calificación registral
i) Control de la validez del acto
ii) Su tendencia expansiva
iii) Regla general y excepciones
iv) Una constatación de sus límites
6. La información a la que accede el registro mercantil
7. El control sobre la actuación de la mesa
8. Calificación conjunta
i) Antecedentes
ii) La Res. de 05/06/2012
iii) Evolución posterior
iv) Su aparente reconocimiento jurisprudencial
9. La falta de autenticidad del nombramiento de un nuevo cargo certificante
10. Caducidad de la acción de impugnación
i) Planteamiento
ii) La caducidad de la acción
iii) El inicio del cómputo
iv) Su imposible control por parte del registro
v) La pretendida permanencia de la causa de nulidad
vi) La situación judicial
11. Revocación/subsanación del acuerdo y cancelación por nulidad
i) Revocación/subsanación del acuerdo
ii) La cuestión de si los efectos se retrotraen
iii) Rectificación del acuerdo inscrito
iv) Cancelación del acuerdo anulado
12. Subsanación del título
13. Inscripción parcial
14. Varios titulares del registro mercantil
15. La motivación de la calificación
16. Recurso gubernativo e impugnación judicial