Subordinación contractual relativa y reestructuración empresarial

Analiza la subordinación contractual y su régimen legal en el contexto de la transposición de la Directiva de Reestructuración Temprana a nuestra Ley Concursal a través de la reforma concursal.

A pesar de la relevancia que tiene la subordinación contractual en muchas estructuras de capital, la falta de reconocimiento legal de la subordinación contractual relativa en nuestra Ley Concursal resulta en graves deficiencias que afectan negativamente al mercado de crédito y a sus actores. Esta circunstancia es especialmente negativa si consideramos que la subordinación contractual opera como un mecanismo de protección de los derechos de crédito de los financiadores que va más allá de la regla de responsabilidad patrimonial universal del deudor (artículo 1911 del Código Civil) y del régimen de garantías previsto en el ordenamiento jurídico español.

Este libro trata de dar respuesta a estas cuestiones desde una perspectiva del derecho español y del derecho comparado.

La Ley 16/2022 de Reforma Concursal incluye por primera vez en nuestro Derecho concursal una regulación, si acaso parcial, de la subordinación relativa. En concreto, el art. 435.3 TRLC prevé que, siempre que no causen perjuicio a un tercero y formen parte de ellos el deudor, los pactos de subordinación relativa entre acreedores serán reconocidos en el concurso y serán ejecutables dentro del mismo, realizando la administración concursal los pagos conforme a lo previsto por las partes. Por lo tanto, el TRLC pasa a reconocer la subordinación relativa en el contexto del concurso de acreedores, aunque opta por realizar dicho reconocimiento no en sede de clasificación de los créditos concursales sino en el marco de las reglas relativas al pago de los créditos subordinados en liquidación concursal. No existe tal previsión, no obstante, en el Libro II, lo que plantea ciertas dudas interpretativas sobre el alcance del reconocimiento de dichos pactos de subordinación relativa en contextos de planes de reestructuración.

Este libro analiza el régimen jurídico de la subordinación en los procesos de reestructuración de empresas, abordando el actual régimen de la subordinación contractual en el Derecho español, con referencias al Derecho comparado; la clasificación de los créditos contractualmente subordinados; los derechos de voto de los acreedores subordinados y los mecanismos de protección adicional de los acreedores senior en forma de bankruptcy waivers y su admisibilidad en Derecho español; el régimen de la homologación del plan de reestructuración y su impacto en la subordinación contractual; la financiación de dinero nuevo y su relación con la subordinación particular; y la particular problemática de la financiación interna en los marcos de reestructuración desde la posición de la deuda subordinada interna.

En tus manos:

1) El tema preponderante en las estructuras de capital, el nuevo replanteamiento de la figura de subordinación contractual.

2) Un análisis actual del régimen jurídico de la subordinación en los procesos de reestructuración de empresas


ÍNDICE

PRÓLOGO

INTRODUCCIÓN

Parte I

Financiación de empresas y estructura de capital

Capítulo I. Financiación de empresas: la estructura de capital y las clases de deuda

I. Concepto de estructura de capital

II. El mercado de crédito y las estructuras de capital complejas

III. Estructura de capital y opciones de compra

Capítulo II. Las clases de deuda en la estructura de capital

I. La deuda senior como deuda preferente en la estructura de capital

II. La deuda subordinada

1. Tipologías

2. La deuda subordinada externa

3. La deuda subordinada interna

Parte II

consideraciones generales sobre la subordinación contractual

Capítulo III. Subordinación contractual y valor ex ante de los créditos

I. Riesgo de crédito

II. La moderación formal e informal del riesgo de crédito

III. La subordinación como técnica contractual de los acreedores para configurar el valor ex ante de los créditos

Capítulo IV. Régimen jurídico de la subordinación contractual

I. Concepto de la subordinación contractual

II. Características generales

1. Ámbito subjetivo

2. Ámbito objetivo: contenido de un acuerdo de subordinación

3. La forma de la subordinación: cláusula de subordinación y contrato entre acreedores

III. Naturaleza jurídica de la subordinación contractual

1. Generalidades

2. Las teorías sobre el contenido del negocio jurídico de la subordinación

3. Nuestra posición: la subordinación contractual relativa como obligación convencional

IV. Las funciones económicas de la subordinación contractual

1. La función económica de la subordinación contractual para el deudor

2. La función económica de la subordinación contractual para los acreedores: mecanismo de garantía

3. Otras funciones de mercado : la mejora crediticia o credit enhancement

V. Clases de subordinación contractual

1. Subordinación general (o absoluta) y subordinación relativa: el beneficiario de la subordinación

2. La subordinación garantizada: garantías y subordinación

3. Turn-over debt subordination , contingent debt subordination , pari passu agreements y subordinación en escala: el mecanismo de subordinación

4. Subordinación total y subordinación parcial: el alcance de la subordinación respecto al crédito subordinado

5. Subordinación completa y subordinación incompleta: hecho determinante de la subordinación

6. Subordinación originaria y subordinación sobrevenida: momento en el que se pacta la subordinación

Parte III

El régimen jurídico de la subordinación contractual y su sistemática

Capítulo V. Los marcos de reestructuración preventiva en el Derecho español

I. Las finalidades del concurso y los institutos reorganizativos

II. El Derecho preconcursal como Derecho especial frente al Derecho concursal y el Derecho común/civil

III. La autonomía sistemática del Derecho preconcursal en el Derecho español

IV. La transposición de la Directiva de Reestructuración Temprana y la reforma de 2022 de la Ley Concursal

1. La necesidad de un Derecho europeo de reestructuración uniforme

2. La reforma de la LC: breve referencia al proceso de transposición de la Directiva de Reestructuración temprana

Capítulo VI. Estado actual de la cuestión: el régimen de la subordinación contractual en el modelo español con referencia al Derecho comparado

I. Acuerdos de subordinación, crisis económica del deudor común y costes de reorganización

II. Los acuerdos de subordinación contractual como pactos paraconcursales o parapreconcursales

1. Precisión terminológica: lo paraconcursal en los acuerdos de subordinación

2. Tipos de pactos desde una perspectiva preconcursal y concursal

III. El régimen de la subordinación contractual en el modelo español con referencia al Derecho comparado

1. Marco normativo comparado: la experiencia internacional

2. El modelo español de subordinación contractual

Capítulo VII. La clasificación de los créditos contractualmente subordinados

I. Consideraciones generales

1. Las clases de acreedores como elemento central para la adopción y confirmación del plan de reestructuración

2. La inherente tensión entre la infra-inclusión y la sobre-inclusión. El límite de los comportamientos abusivos ( gerrymandering )

II. Los modelos de Derecho comparado de clasificación de créditos

1. El modelo del Chapter 11 formación de clases: flexibilidad, legal nature y unfair discrimination

2. La formación de clases de acreedores en el Scheme of Arrangement del Derecho inglés

III. El modelo español

1. Las clases de acreedores en el Derecho preconcursal español

2. La clasificación de los acreedores subordinados

Capítulo VIII. Los derechos accesorios de los acreedores contractualmente subordinados

I. El derecho de voto como derecho accesorio principal

1. El derecho de voto en los planes de reestructuración

2. Derecho de voto y acreedores subordinados: regla general

II. La subordinación y los mecanismos de protección del acreedor senior adicionales a la subordinación

1. Los derechos accesorios del acreedor senior y los bankruptcy waivers

2. La admisibilidad de los bankruptcy waivers: la experiencia del Chapter 11

III. La excepción contractual al derecho de voto de los acreedores subordinados en contextos de reestructuración preconcursal

1. La cesión del derecho de voto mediante el otorgamiento de un poder de representación o cesión del crédito: problemática

2. La cesión del derecho de voto y clasificación en clases

3. La cesión del derecho de voto y la impugnación del plan de reestructuración por los acreedores subordinados

4. La renuncia al voto por el acreedor subordinado

5. Los derechos accesorios en el contexto del art. 435.3 TRLC y su reflejo en los planes de reestructuración

IV. La excepción económica : los acreedores subordinados out of the money y el derecho de voto

Capítulo IX. Confirmación del plan de reestructuración y subordinación contractual

I. Antecedentes: el concepto de sacrificio desproporcionado del Derecho español

II. La impugnación del plan de reestructuración

1. Esquema general

2. La prueba del interés superior de los acreedores

3. La regla de la prioridad absoluta

III. La subordinación contractual relativa y los test para la confirmación del plan de reestructuración

1. Acreedores subordinados, planes de reestructuración y regla de la prioridad absoluta

2. La relación entre acreedores senior, subordinados y pago a través de un nuevo instrumento de deuda o capital

3. El impacto de la RPA en la subordinación pari passu

4. Acuerdos de subordinación: posición de los acreedores neutrales y la igualdad de trato entre las clases de acreedores

5. Impugnación del plan de reestructuración y bankruptcy waivers

Capítulo X. Subordinación contractual y financiación de dinero nuevo

I. Deudor en crisis y financiación

II. Subordinación, dinero nuevo y mecanismos de control

III. El acreedor subordinado como financiador de dinero nuevo

1. Acreedor contractualmente subordinado y financiación defensiva

2. Sobre la posibilidad de aplicar la excepción del nuevo valor a los acreedores subordinados out of the money

3. Financiación de dinero nuevo y bankruptcy waivers

Capítulo XI. La financiación interna en los marcos de reestructuración preventiva: subordinación legal y subordinación contractual

I. La financiación del socio ( shareholder loans )

1. Los socios como financiadores ajenos de la sociedad: infracapitalización nominal, reclasificación y subordinación legal

2. Régimen jurídico concursal de la financiación del socio en Derecho español

II. La financiación intragrupo ( intercompany loans )

1. Consideraciones previas

2. El régimen de la financiación intragrupo en los marcos de reestructuración preventiva

III. La financiación participativa: la deuda cuasi equity

1. Consideraciones previas

2. El carácter subordinado de los préstamos participativos

3. La problemática de los préstamos participativos garantizados

4. Régimen de clasificación y régimen de derechos de voto de los acreedores participativos

Bibliografía