La Constitución de la Sociedad de Responsabilidad Limitada tras las últimas Reformas Legales

La presente obra está circunscrita a la constitución de la sociedad de responsabilidad limitada. De un lado, a los aspectos puramente procedimentales, con especial atención a los de naturaleza telemática, por razón de las importantes reformas legales llevadas a cabo durante los años 2022 y 2023. No se puede decir que con ellas se pusiera en marcha ese sistema, pero suponen un cambio de suficiente magnitud que justifica el empeño de ofrecer una exposición completa de su funcionamiento y de sus distintas posibilidades, pues en torno a esta opción tecnológica orbitan diversas sub-variantes, a disposición de los interesados. Ni solo es posible a través de CIRCE, ni se prescinde siempre de la presencia física, ni hay que someterse imperativamente a rígidos formularios.

Los socios fundadores podrán elegir el grado de implicación tecnológica que prefieran, desde la simple remisión telemática del título al registro mercantil, hasta la constitución de la sociedad sin haber pisado físicamente la notaría. En cada caso con incentivos y requisitos diferentes. De otro lado, al contenido del documento fundamental sobre el cual pivota aquella, la escritura fundacional, con especial atención a una de sus partes integrantes, los estatutos sociales. A tal fin, con un enfoque eminentemente práctico se acude a la doctrina registral en formación desde la gran reforma societaria del año 1989, con especial atención a las resoluciones más recientes, en ocasiones con destacables cambios de opinión, para rastrear qué se puede y qué no se puede llevar a los estatutos de esta forma social.


Índice:

Abreviaturas

Presentación

Capítulo I. La escritura pública de constitución (sujetos, contenido, otorgamiento)

I. Significado de la escritura pública en el proceso constituyente de una sociedad de

responsabilidad limitada

1. El proceso fundacional

2. Significado tipológico de la escritura fundacional

3. La situación previa a la escritura

4. Los tiempos de la constitución

1) Sociedad en formación

i. Significado

ii. La responsabilidad de quien actúe por la sociedad en formación

iii. Responsabilidad de la sociedad en formación

iv. Responsabilidad de la sociedad inscrita ¿y de los socios?

2) Sociedad devenida irregular

i. El alcance de la irregularidad prevista en la norma

ii. Supuesto de hecho

iii. Régimen jurídico

iv. Posibilidad de instar la disolución

v. La precedencia de la sociedad en formación

vi. Inscripción tardía

3) Sociedad regular disminuida

i. Una inscripción por fases

ii. La situación de una sociedad inscrita sin sus propios estatutos

5. Contenido de la escritura

II. Otorgantes de la escritura

6. Socio fundador

7. Exigencia de personalidad

III. Aspectos personales

A) Respecto de las personas físicas

a) Identificación

8. Circunstancias identificadoras

9. El número de identificación fiscal

b) Capacidad

10. Por la edad

11. Acreditación de la representación legal

12. Personas con discapacidad

13. Persona física declarada en concurso

14. Estado civil

15. Nulidad

c) Socios extranjeros

16. Capacidad

17. Declaración de inversión exterior

d) Representación

18. Apoderado

19. Conflicto de intereses

B) Respecto de las personas jurídicas

20. Aptitud

21. Circunstancias identificadoras

22. La identificación del titular real

23. Concepto de titular real

24. Entidades excepcionadas de la obligación de determinar el titular real

25. Forma de identificar a los titulares reales

26. Personas sancionadas

27. Representación

28. La aportación como activo esencial

IV. Aspectos corporativos

29. Voluntad electora del tipo social

30. La certificación negativa de la denominación

31. Estatutos sociales

V. Aspectos económico-patrimoniales

32. Capital social y participaciones

33. Objeto de la aportación

34. Título de la aportación

35. Aportaciones dinerarias

36. Acreditación de la realidad de las aportaciones dinerarias

37. Aportaciones no dinerarias

38. Descripción de las aportaciones

39. Aportación de empresa o establecimiento

40. Posible valoración pericial

VI. Aspectos organizativos

41. Determinación del sistema de administración

42. Designación cargos sociales

VII. Otras posibles cláusulas

43. Inscripción parcial

44. Apoderamiento para subsanar

45. Otros apoderamientos

46. Inicio de operaciones

47. Autorización al notario para subsanar

48. Cuestiones de procedimiento

Capítulo II. Constitución telemática: sistema y opciones

I. Antecedentes del actual sistema

1. Observaciones previas

2. Dos cuestiones problemáticas

A) Sistema AZNAR

3. La Sociedad Limitada Nueva Empresa

4. Desarrollo posterior

5. Los cambios en la legislación notarial

B) Sistema ZAPATERO

6. El nuevo marco general

7. La ampliación del sistema

8. Distintos sistemas opcionales

9. Sistema residual

10. La problemática obligatoriedad del sistema

C) Sistema RAJOY

11. La restricción a CIRCE

12. Los dos sistemas

D) La implantación gradual del sistema SÁNCHEZ

a) Primer acto

13. La reforma por la Ley 18/2022

b) Segundo acto

14. La digitalización de actuaciones notariales

II. Sistema actual

15. La variedad de procedimientos

A) Constitución con tramitación telemática

16. Sistema general

B) Constitución telemática vía CIRCE

17. La plataforma CIRCE

18. Características del sistema

a) Procedimiento del art. 15 Ley 14/2013

19. El DUE

20. El modelo de estatutos

21. Los campos codificados

22. Algunas cláusulas de los estatutos-tipo

23. Régimen de administración

24. El idioma de los estatutos

25. La escritura de constitución

26. El formato electrónico

27. Socios extranjeros

28. Modelos simplificados de apoderamientos

29. El iter procedimental

i. Inicio del proceso

ii. Remisión de la documentación

iii. Solicitud de denominación

iv. Agenda Electrónica Notarial

v. Firma de la escritura de constitución

vi. Inscripción registral

vii. Publicidad de la inscripción

b) Procedimiento del art. 16 Ley 14/2013

30. Escritura y estatutos

31. Consultas previas

32. Acreditación de la inscripción

33. Incidencias entre Administraciones

c) Otras cuestiones relacionadas con CIRCE

34. Cuestiones arancelarias

35. Documento extranjero de constitución

36. Sociedades Emergentes (Start-Ups)

C) Constitución íntegramente electrónica o en línea

37. El nuevo sistema

38. Novedades desde un punto de vista notarial

i. Petición de cita notarial

ii. Comparecencia electrónica

iii. Cuestiones de competencia

iv. ¿Intervención de un notario extranjero?

v. Identificación de los socios fundadores

vi. Juicio de capacidad

vii. Posibilidad de un otorgamiento mixto

viii. Matriz electrónica

ix. Firma de la escritura

x. Aportaciones para el desembolso del capital social y acreditación

xi. Plazo de otorgamiento

39. Vías de constitución de SRL, si se usa el procedimiento en línea

i. Voluntariedad de procedimientos

ii. Nuevos modelos

iii. CIRCE

iv. Lengua

v. Tramitación tras la firma

vi. Inscripción en el Registro Mercantil

vii. Arancel

Capítulo III. Estatutos sociales: examen de la práctica registral reciente a la luz de la doctrina

de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública

I. Cuestiones previas

1. Significado, naturaleza y función de los estatutos

2. Criterios de clasificación de las cláusulas estatutarias

3. Interpretación de los estatutos

4. Límites a la autonomía de la voluntad

5. Claridad y precisión de los asientos registrales

6. Reproducción de normas legales

7. Cláusulas de salvaguarda

8. Legitimación registral

9. Cambios en la ley, adaptación legal tácita y deber expreso de adaptación formal

10. Modificación y derogación singular de los estatutos

11. La inscripción parcial

12. Los pactos parasociales, posible inscripción y relación con los estatutos

II. Denominación social

A) Preliminar sobre el conflicto entre denominaciones sociales

13. La función societaria del nombre

14. La prevención registral del conflicto

15. El conflicto en sede judicial

B) Principio de idoneidad

16. Signos de la denominación

17. Prohibiciones generales

18. Otros límites externos

C) Principio de veracidad

19. Alcance general

a) Denominación subjetiva

20. Nombre y apellido

21. Seudónimo

22. Títulos nobiliarios

23. Denominación de otra persona jurídica

b) Denominación objetiva

24. La relación con el objeto social

25. El significado de los términos

26. Carácter autónomo de la actividad

27. El empleo de otros idiomas

c) Tipo o forma social

28. Indicación de la forma social

d) Denominaciones que induzcan a error

29. El alcance del error

30. La inclusión de una actividad profesional

31. Organismos oficiales

32. Supuestos especiales

D) Principio de unidad

33. La problemática de los anagramas

34. Su expulsión del nombre

E) Principio de novedad

35. Planteamiento

36. Identidad gramatical

37. Términos o expresiones genéricas o accesorias y similares

38. Semejanza fonética

39. Similitud conceptual

40. Valoración del conjunto de la denominación

41. Estructura o articulación del nombre

42. Inclusión de guarismos

43. Combinación de criterios

44. Reconocimiento legal

45. Otros elementos de comparación

46. Marca y nombre comercial renombrado

III. Domicilio social y página web

47. Requisitos que ha de cumplir el domicilio estatutario

48. Cláusulas sobre competencia para decidir el traslado de domicilio

49. Cláusulas sobre competencia para decidir la creación de sucursales

50. La previsión de una página web corporativa

51. El contenido de la página web

52. Acceso libre o restringido

53. Comunicaciones por medios electrónicos

IV. Objeto social

54. Criterios generales para la determinación del objeto

55. Prohibiciones

56. Extensión de la delimitación por el género y posibilidad de una cláusula de salvaguarda

genérica

57. Exigencia de autorización administrativa y de inscripción en registros especiales

58. Enumeración de actividades

59. Objeto complejo

60. El empleo de criterios territoriales

61. El núcleo del objeto

62. Objeto indirecto, filialización y mera tenencia de acciones/ participaciones

63. Código CNAE

V. Duración, comienzo de operaciones y ejercicio social

64. Cláusula estatutaria sobre duración de la sociedad

65. Previsión anticipada de prórrogas automáticas

66. La fijación estatutaria de la fecha de comienzo de las operaciones sociales

67. Cláusulas sobre el ejercicio social

VI. Capital social

68. Expresión monetaria del capital social y su división en participaciones sociales

69. La cifra de capital social

70. Numeración correlativa y series/clases de participaciones

VII. Prestaciones accesorias

71. Su concreción en los estatutos sociales

72. Contenido de la prestación

i. Aportación patrimonial suplementaria

ii. Prestación de garantías

iii. Prestación de servicios

iv. Contratos de tracto sucesivo

v. Pactos parasociales

vi. Compromiso de no competir con la sociedad

vii. Ciertas obligaciones internas

73. Posible carácter retribuido

74. Régimen de transmisión

75. Consecuencias en caso de incumplimiento

76. Su relación con la separación de socios

77. Su relación con la exclusión de socios

VIII. Derechos del socio

78. Enumeración de los derechos de los socios

79. Algunos derechos susceptibles de exclusión

80. Privilegios y clases

IX. Copropiedad, usufructo, prenda y embargo de participaciones

81. La distinción entre relaciones internas y externas

82. El régimen societario de la cotitularidad

83. ¿Son posibles cláusulas estatutarias que permitan la fragmentación de los derechos

sociales?

84. ¿Son posibles cláusulas estatutarias sobre el representante común?

85. Las otras situaciones de comunidad

i. La herencia

ii. La sociedad de gananciales

86. Comunicaciones de y a la sociedad en caso de fallecimiento de un socio

87. El régimen societario del usufructo

88. La distribución estatutaria de los derechos

89. Reglas de liquidación del usufructo

90. Usufructo y derechos de preferencia

91. El régimen societario de la prenda

92. El régimen societario del embargo

X. Transmisión de participaciones

93. Encuadramiento sistemático

94. Régimen legal supletorio

i. Supuestos de transmisión libre (art. 107.1 LSC)

ii. Régimen de la transmisión voluntaria por actos inter vivos (art. 107.2 LSC)

iii. Régimen de la transmisión forzosa (art. 109 LSC)

iv. Régimen de la transmisión mortis causa (art. 110 LSC)

v. Régimen de liquidación de una sociedad conyugal

vi. La transmisión indirecta

vii. ¿Hay algún supuesto legal de obligación de transmitir?

95. Cláusulas estatutarias prohibidas

i. Cláusulas que hagan libre la transmisión (art. 108.1 LSC)

ii. Cláusulas que alteren el objeto de la transmisión (art. 108.2 LSC)

iii. Cláusulas que prohíban la transmisión (art. 108.3 y 4 LSC)

iv. Cláusulas referidas al auditor de cuentas (art. 107.3 LSC)

v. Las cláusulas sobre el valor razonable

vi. Intransmisibilidad de las participaciones antes de la inscripción (art. 34 LSC)

96. Cláusulas que alteran el régimen legal, pero sin sustituirlo

97. Cláusulas de autorización o consentimiento

98. Cláusulas de aprobación

99. Cláusulas que establecen un derecho de adquisición preferente

100. Cláusulas que establecen la obligación de transmitir

101. Cláusulas en relación con la prenda y otros derechos reales sobre las participaciones

102. La transmisión del derecho de preferencia

XI. Junta general

A) Clases de junta

103. Junta general prevista en los estatutos

B) Competencia de la junta

104. La competencia sobre activos esenciales

105. Ampliación estatutaria de las competencias

106. Intervención en asuntos de gestión

C) Convocatoria

107. Autor de la convocatoria

108. Iniciativa de la convocatoria

109. Plazo previo de convocatoria

110. Forma de la convocatoria

111. Contenido de la convocatoria

112. ¿Es posible prever una segunda convocatoria?

113. Lugar de celebración

114. Junta universal

115. Desconvocatoria

D) Asistencia, representación y voto

116. Derecho de asistencia

117. La asistencia de otras personas

118. Asistencia telemática

119. Junta exclusivamente telemática

120. Voto a distancia

121. ¿Es posible adoptar los acuerdos sin reunión presencial o telemática?

122. Representación voluntaria

123. Derecho de voto

124. Ampliación del deber de abstención

E) Constitución y adopción de acuerdos

125. Designación de la mesa de la junta

126. Competencias de la mesa de la junta

127. Derecho de información

128. Votación separada de acuerdos

129. Mayorías estatutarias

130. Prohibición de la unanimidad

131. Votación secreta

132. Voto de calidad del presidente y otros mecanismos de desempate

133. Aprobación del acta

134. Acta notarial de junta

135. Impugnación de acuerdos

XII. Órgano de administración

A) Sistemas de organización y de representación

136. Sistema de numerus clausus

137. Creación de otros posibles órganos

138. Representación de la sociedad

B) Cuestiones generales en cuanto al cargo

139. Requisitos subjetivos y garantías

140. Administradores suplentes

141. La remuneración en general

142. La remuneración del consejero ejecutivo

143. Duración y cese

144. Deberes y responsabilidad de los administradores

C) Consejo de administración

145. La necesidad de establecer un marco estatutario

146. Composición y designación de sus miembros

147. Organización interna

148. Convocatoria

i. Autor de la convocatoria

ii. Iniciativa de la convocatoria

iii. Contenido de la convocatoria

iv. Forma de la convocatoria

v. Antelación de la convocatoria

149. Constitución y adopción de acuerdos

150. Acta notarial del consejo

151. Delegación de facultades

152. Impugnación de sus acuerdos

XIII. Separación y exclusión de socios

153. Las causas legales de separación y su configuración estatutaria

154. Causas estatutarias de separación

155. Las causas legales de exclusión y su configuración estatutaria

156. Causas estatutarias de exclusión

157. Cuestiones de procedimiento

XIV. Disolución y liquidación

158. Estatutos y disolución de pleno derecho

159. Estatutos y disolución por mero acuerdo de la junta general

160. Estatutos y causas legales de disolución

161. Disolución por causa estatutaria

162. Nombramiento y separación de liquidadores estatutarios

163. Configuración del órgano, poder de representación y operaciones de liquidación

164. La cuota de liquidación y los estatutos

XV. Otras cláusulas

165. Alternativas estatutarias en caso de paralización de los órganos sociales

166. Operaciones sobre el capital

167. Participaciones sin voto

168. Cuentas, auditoría, reservas

169. Arbitraje y otros mecanismos