Responsabilidad Administrativa, Civil y Penal por Falta de Información en el Ámbito Clínico. Criterios Indemniza

ÍNDICE
Prólogo13

Agradecimientos17

Introducción19
Capítulo 1
PLANTEAMIENTO GENERAL DEL TRABAJO
1.Metodología utilizada en el trabajo y justificación de su procedencia23
2.Génesis y evolución del consentimiento informado27
Capítulo 2
NATURALEZA JURÍDICA DE LA INFORMACIÓN Y EL CONSENTIMIENTO EN EL ÁMBITO CLÍNICO
1.Introducción41
2.El criterio de Lex artis en la asistencia sanitaria44
2.1.Responsabilidad objetiva, sin culpa, en el ámbito administrativo45
2.1.1.El resultado dañoso antijurídico como requisito relevante en la responsabilidad objetiva50
2.2.El concreto supuesto de la responsabilidad patrimonial de la Administración pública en la asistencia sanitaria. La introducción de la antijuridicidad de la conducta y, en consecuencia, de la lex artis51
2.3.Alcance del deber objetivo de cuidado53
2.4.Definición de lex artis59
3.El error de diagnóstico66
3.1.Casuística ante la jurisdicción de lo contencioso-administrativo68
3.2Casuística ante la jurisdicción civil70
3.3.Casuística ante la jurisdicción penal74
3.4.Relación entre error de diagnóstico e infracción de la lex artis79
4.La imputación objetiva del resultado y la información. Una cuestión jurídica frente a la relación de causalidad como cuestión de hecho80
4.1.La imputación en el ámbito administrativo. Una acomodación que se hace necesaria83
4.2.El riesgo no permitido como criterio de imputación90
4.3.Imputación y falta de información96
4.4.Comisión por omisión como ejemplo de imputación cuando la relación de causalidad no es segura101
4.5.Elementos de la responsabilidad patrimonial de la Administración pública en la asistencia sanitaria104
5.El error como vicio del consentimiento y resultado de la ruptura de la alianza terapéutica paciente médico105
6.El consentimiento y la información, dos derechos estrechamente imbricados como manifestación del derecho fundamental a la integridad física y moral113
Capítulo 3
EL CONTENIDO DE LA INFORMACIÓN Y PRESUPUESTOS NECESARIOS; ELEMENTOS JURÍDICO-ADMINISTRATIVOS
1.Planteamiento de la cuestión125
2.Elementos formales de la información y del consentimiento130
3.La deliberación y el periodo de reflexión antes de aceptar las consecuencias del tratamiento terapéutico146
4.La forma del consentimiento informado en los casos de urgencia151
5.Responsable de facilitar y garantizar la Información154
6.La carga de la prueba. La controversia sobre si corresponde al paciente demostrar que no ha sido informado o al médico demostrar que trasladó la información adecuada159
7.El valor probatorio del testimonio del facultativo ante la falta de constancia documental162
8.Especial referencia al concepto de daño desproporcionado e información169
9.El documento de consentimiento informado como Patente de Corso que permita eludir la responsabilidad del médico181
10. El contenido y alcance de la información en la medicina satisfactiva y en la medicina curativa184
Capítulo 4
LÍMITES A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LOS MENORES
1.El menor como titular del derecho a la información203
2.La información y el consentimiento por representación ante el menor de edad207
3.La verdad soportable y la dosificación de la información en el proceso asistencial222
4.La excepción al derecho a la información: el estado de necesidad terapéutica223
5.El beneficio del menor como criterio superior ante los conflictos sobre la asistencia sanitaria230
5.1.Alcance del concepto jurídico indeterminado que recoge el artículo 9.4 in fine de la LAP al limitar la capacidad de decisión del menor maduro en caso de grave riesgo231
5.2.¿Se debería establecer en nuestro ordenamiento jurídico un deber de vacunación de los menores de edad en similares términos al que se ha establecido en algunos Estados de los Estados Unidos de América?236
5.3.La dificultad de establecer el estado terminal y el beneficio del menor. Especial referencia al caso Glass versus The United Kingdom243
6.Tratamiento Jurídico de la Información y el Concepto de The Best Interest en el Paciente no Nacido246
6.1.Escenario jurídico previo en el Derecho Español246
6.2.El concepto de persona y sus repercusiones en el ámbito penal. Problemas jurídicos penales trasladados a la jurisprudencia de la Sala 2ª del Tribunal Supremo252
6.3.Naturaleza jurídica del embrión humano a la luz de la interpretación de la Directiva 98/44/CE por la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (Gran Sala), de fecha 18 de octubre de 2011257
6.4.Consecuencias de la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (Gran Sala), de fecha 18 de octubre de 2011263
Capítulo 5
CONSENTIMIENTO INFORMADO Y RESPONSABILIDAD CIVIL/PATRIMONIAL
1.El desorden jurisprudencial a la hora de determinar los daños derivados de la falta de información y los criterios de la cuantía indemnizatoria. Una aproximación al debate267
2.Concepto y prueba del daño moral273
3.Hasta ocho formas de solucionar la reparación del daño ante la falta de información en el tratamiento médico279
3.1.Improcedencia de responsabilidad por infracción del deber de informar, si no concurre con daños físicos o materiales derivados del tratamiento279
3.2.Procedencia de responsabilidad por infracción del deber de informar, por daños morales, aunque no concurra con daños físicos o materiales284
3.3.Procedencia de responsabilidad por inadecuada información únicamente si hay resultado lesivo y, además, es derivado de mala praxis285
3.4.Improcedencia de responsabilidad civil por infracción del deber de informar, como daño moral autónomo, aunque se aprecie mala praxis en el tratamiento médico287
3.5.Procedencia de responsabilidad por inadecuada información, por generar un daño moral autónomo que no depende de que el acto médico en sí mismo considerado, se acomode o no a la praxis médica288
3.6.Procedencia de la responsabilidad por inadecuada información con aplicación de la teoría de la pérdida de oportunidad298
3.7.Moderación de la indemnización por falta de información en el supuesto que no exista mala praxis en el desarrollo del tratamiento314
3.8.Si no hay consentimiento, el profesional de la medicina debe responder de todas las consecuencias derivadas de la intervención, con independencia de que el tratamiento se aplique con corrección321
Capítulo 6
EL DEBATE DE LA ILICITUD DEL TRATAMIENTO TERAPÉUTICO ANTE LA FALTA DE CONSENTIMIENTO
1.Una aproximación al debate327
1.1.La imprudencia y el resultado dañoso antes de la reforma del Código penal mediante la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo333
1.2.La imprudencia y el resultado dañoso tras la reforma. Un nuevo escenario para médicos y enfermeros334
2.Postura de la doctrina mayoritaria; análisis jurisprudencial340
3.Otras posturas doctrinales acerca del alcance del consentimiento informado en el ámbito penal356
4.Respuesta de la doctrina jurisprudencial ante supuestos muy concretos. Actos médicos informados aunque sin consentimiento y actos médicos sin consentimiento365
4.1. Intervención de rodilla equivocada365
4.2.Ligadura de Trompas no consentida375
4.3.Intervención de Vasectomía cuando debió realizarse intervención de circuncisión fimosis380


BIBLIOGRAFÍA385

RESUMEN
Estamos ante una obra muy completa dirigida a juristas y profesionales sanitarios, pues desarrolla las cuestiones más relevantes y debatidas sobre la información terapéutica en vía contencioso- administrativa, civil y penal -en éste último caso, adaptada a la reforma del Código penal mediante Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo-, tanto en el supuesto de adultos como menores. Incluye una revisión jurisprudencial muy actualizada en todos los órdenes jurisdiccionales que, por primera vez en la doctrina, presenta las diferentes formas de indemnizar la falta de información en el ámbito clínico ofreciendo una respuesta ante la falta de criterio unificado. La obra contiene la definición de los elementos o requisitos que deben estar presentes en materia de responsabilidad civil, penal y patrimonial de la Administración pública por asistencia sanitaria, presidida por el criterio de la Lex artis, al que dedicamos una especial atención. Sobre este tema proponemos trasladar, de forma definitiva y razonada, los criterios de imputación objetiva del resultado, ya aceptados en otros ámbitos, al Derecho administrativo, 10 que tendrá una repercusión muy acentuada en las consecuencias jurídicas en este campo.