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Independencia Judicial: el Espacio de la Discreción

Autor Maria Luisa Gómez Garrido
Editorial Atelier Libros
Fecha de Publicación 13-06-2020
Nº de Páginas 324
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Si se quiere comprender en toda su extensión el papel que desarrollan los jueces en los Estados Constitucionales de Derecho, no puede considerarse su labor solo como una cuestión de facultades y de respaldos. Así puede ocurrir si se propone la teoría estándar de la interpretación como justificación exclusiva de la interpretación judicial, proporcionando con ello estructuras lógico formales insuficientes para incorporar una reflexión lo bastante amplia y fructífera sobre la legitimidad con la que actúan los jueces en los Estados Constitucionales.

La labor judicial es también una cuestión de límites, y estos pueden entenderse en mejor medida si el constitucionalismo se concibe como un marco en el que se produce la más depurada manifestación de la división de poderes, en el que la propia soberanía popular se divide funcionalmente, y en el que la constante pugna entre el principio democrático y la constitución se administra por los jueces, que no pueden imponer al pueblo soberano, mayores sacrificios que los expresamente previstos en la Constitución, con la renuncia de facultades de decisión que esta necesariamente implica.

La preservación de la democracia constitucional depende en gran medida de la correcta y leal administración de esta tensión, que requiere tanto de la defensa de los derechos y libertades constitucionales, como de la conservación de las posibilidades de actualización democrática de todos los universos posibles que coexisten en la constitución.

ÍNDICE

NOTA PRELIMINAR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
1. ORÍGENES Y CONSTRUCCIÓN DE LA INDEPENDENCIA
JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
1.1. División de poderes: los orígenes teóricos de la
independencia judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
1.1.1. Avant la garde: la distribución del poder . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
1.1.2. El fundamento teórico de la división de poderes . . . . . . . . . . . 27
1.1.2.1. Hobbes y Locke . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
1.1.2.2. Montesquieu y Rousseau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
1.1.2.3. Buceando en la naturaleza humana . . . . . . . . . . . . . . . 47
1.2. La construcción de la independencia judicial: la
emancipación del juez frente al poder político.
Los modelos judiciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
1.3. Las críticas a los modelos tradicionales de división
de poderes. Las nuevas formulaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
2. LA INDEPENDENCIA JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
2.1. La independencia judicial como garantía institucional
y de invulnerabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
2.2. Las dimensiones de la independencia judicial . . . . . . . . . . . . . 82
2.2.1. Independencia judicial externa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
12
Índice
2.2.1.1. De nuevo sobre la división de poderes:
independencia frente al resto de poderes del
estado. Modelos judiciales y presupuestos
económicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 84
2.2.1.2. Opinión pública y medios de comunicación.
El malentendido del llamado control social. . . . . . . . 92
2.2.2. Independencia judicial interna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
2.2.3. Independencia interior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
3. LA INCIDENCIA DEL CONSTITUCIONALISMO EN
LA FUNCIÓN JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
3.1. El falso dilema entre el juez aplicador y el juez
creador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
3.2. La caracterización del Estado Constitucional . . . . . . . . . . 132
3.3. Constitución y democracia. La Constitución como
manifestación de la división de poderes . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
3.3.1. La objeción democrática y el conflicto entre generaciones . . . 142
3.3.2. La objeción democrática a la justicia constitucional . . . . . . . . 146
3.3.3. Distribuyendo el poder: buenos propósitos y sacrificio . . . . . . 154
3.4. La Constitución, campo de batalla moral . . . . . . . . . . . . . . . . 163
3.4.1. Las armas de la contienda. El monismo ético . . . . . . . . . . . . . 163
3.4.2. El constitucionalismo iusfundamentalista o expansivo.
El proceso de constitucionalización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
3.4.3. Los jueces, ¿señores del derecho? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
4. EL ESPACIO DE LA DISCRECIÓN (I) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
4.1. Discreción/Discrecionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
4.2. Los materiales de la discreción judicial. El derecho
y la moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
4.2. Sobre la manera en que la moral habita en el derecho . . . . 204
4.2.1. Principios y reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
4.2.2. Buscando la (inexistente) derrotabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . 212
4.2.3. La ponderación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
5. EL ESPACIO DE LA DISCRECIÓN (II) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243
5.1. La legitimidad de las decisiones judiciales . . . . . . . . . . . . . . . 243
5.1.1. Sistemas de acceso y legitimidad judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
13
Índice
5.1.1.1. Los sistemas de acceso como parte de la configuración
institucional del Poder Judicial. Sobre el malentendido
de la legitimación democrática . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
5.1.1.2. Los sistemas de acceso como condicionantes de la labor
interpretativa de los jueces . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
5.1.2. La pretendida legitimación argumentativa de la función
judicial; la insuficiencia de las teorías de la argumentación
jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
5.1.2.1. Alexy y el bucle melancólico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
5.1.2.2. El realismo de MacCormick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
5.1.2.3. Conclusión: Pretensión de corrección y modos de
habla, una perspectiva adecuada . . . . . . . . . . . . . . . . . 270
5.2. ¿Poder judicial o jueces como poder social? Evolución vs.
Desestabilización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 275
5.3. Las bases de la legitimidad judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288
5.3.1. La obligación de vinculación al sistema . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289
5.3.2. Autocontención y valentía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
82925

Ficha técnica

Autor
Maria Luisa Gómez Garrido
Editorial
Atelier Libros
Idioma
Castellano
ISBN
978-84-18244-03-2
Fecha de Publicación
13-06-2020
Nº de páginas
324
Nº edición
1