Niños desaparecidos, mujeres silenciadas

RESUMEN

Se analiza el complejo tema de la sustracción de menores a través de las ópticas del Derecho internacional público, el Derecho internacional privado, el Derecho constitucional, el Derecho penal y la Historia del Derecho. Buena parte de los estudios se centran en los casos de las desapariciones forzadas de niños de la dictadura franquista, observando las difi cultades a que se enfrentan los denunciantes para que avancen las investigaciones en los procesos penales. El paso del tiempo, la prescripción o ciertas resistencias y prejuicios demostrados por los operadores jurídicos en España contrasta con la consideración de que las desapariciones forzadas de niños sean consideradas un crimen contra la humanidad por el Derecho internacional. Se observa también una perspectiva comparada con los casos internacionales más relevantes: el de la sustracción de niños y adopciones irregulares de República de Irlanda y el conocido caso de los niños robados de Argentina a través del testimonio de Abuelas de Plaza de Mayo. Se acomete, asimismo, un acercamiento a la condición social de las mujeres durante el franquismo, tratando tanto la regulación del trabajo femenino como la realidad de las mujeres presas.


ÍNDICE

Siglas y abreviaturas15
Niños desaparecidos, mujeres silenciadas: una introducción desde Navarra19
I.
A MODO DE PRESENTACIÓN DEL TEMA
La sustracción de menores en el Derecho internacional:
Teoría (jurídica) y práctica (española)
II.
DOS PERSPECTIVAS DESDE EL DERECHO INTERNACIONAL
Las desaparciones forzadas de niños a la luz
de la Convención de las Naciones Unidas de 2006
1.INTRODUCCIÓN43
2.LA PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE LA INFANCIA FRENTE A LAS DESAPARICIONES FORZADAS46
2.1.La Convención de los Derechos del Niño como marco general46
2.2.La regulación de la desaparición forzada de niños en la Convención de la ONU de 200649
2.2.1.Disposiciones específicas para la infancia49
2.2.2.Otras disposiciones de especial importancia para la protección de los menores55
2.3.Mecanismos de control del cumplimiento de la Convención de la ONU de 200657
2.3.1.La labor del Comité contra la Desaparición Forzada57
2.3.2.Orientaciones del Comité en relación con los menores víctimas de desapariciones forzadas61
2.3.3.Las desapariciones forzadas de niños en España y el papel del Comité63
3.LAS DESAPARICIONES FORZADAS DE NIÑOS COMO CRÍMENES CONTRA LA HUMANIDAD70
3.1.Consideración de la desaparición forzada como crimen contra la humanidad70
3.2.La prescripción de las desapariciones forzadas73
3.3.La prohibición de aplicar amnistía o indultos74
4.CONCLUSIONES77
5.BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DOCUMENTALES Y JURISPRUDENCIALES79
5.1.Doctrina79
5.2.Documentos oficiales82
5.3.Jurisprudencia84
5.4.Otra documentación84
Derecho internacional privado y niños robados: algunas cuestiones
para la reflexión en torno a la protección del menor
1.CONSIDERACIONES PRELIMINARES85
2.INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE PROTECCIÓN DEL MENOR Y MARCO LEGAL APLICABLE A LA ADOPCIÓN IRREGULAR, AL DERECHO A LA IDENTIDAD Y A LA SUSTRACCIÓN O SEPARACIÓN IRREGULAR DE BEBÉS DE SUS MADRES BIOLÓGICAS92
2.1.Consideración preliminar92
2.2.Marco jurídico aplicable a nivel interno y a nivel europeo e internacional93
3.LA NECESIDAD DE UNA MAYOR INTEGRACIÓN EN LA UE Y UN DERECHO PREVENTIVO ADECUADO Y EFECTIVO. UNA REFERENCIA A NORMAS CONCRETAS101
3.1.Referencias continuas a una mayor integración política, económica, social y jurídica que no llega101
3.2.Un derecho preventivo adecuado y efectivo. Una referencia a normas concretas103
3.2.1.El Derecho a la identidad y al conocimiento de los orígenes biológicos103
3.2.2.El Derecho de acceso a la información y a la documentación clínica y su debida conservación110
4.CONSIDERACIONES FINALES115
5.BIBLIOGRAFÍA117
III.
UNA PERSPECTIVA DESDE EL DERECHO CONSTITUCIONAL
Niños robados en España e integridad moral: un estudio constitucional
1.INTRODUCCIÓN123
2.TRASCENDENCIA OBJETIVA DEL RECURSO DE AMPARO: ATC 28/2013127
3.DERECHO AL RESPETO DE LA VIDA FAMILIAR (ART. 8.1 CEDH) Y DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR (ART. 18.1 CE)134
4.DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTEGRIDAD MORAL140
4.1.Los familiares140
4.2.Los niños o adultos robados143
5.CONCLUSIONES146
6.BIBLIOGRAFÍA147
7.JURISPRUDENCIA150
7.1.Tribunal Europeo de Derechos Humanos150
7.2.Corte Interamericana de Derechos Humanos150
7.3.Tribunal Constitucional150
7.4.Tribunal Supremo152
IV.
PERSPECTIVAS DESDE EL DERECHO PENAL
Niños desaparecidos en España: obstáculos a la investigación penal
1.INTRODUCCIÓN155
2.1.El Contexto163
2.2.Las normas favorecedoras168
3.LOS OBSTÁCULOS A LA INVESTIGACIÓN PENAL176
3.1.Los casos de la guerra y la inmediata posguerra178
3.2.Los casos de los años cincuenta en adelante186
3.2.1.Los problemas relativos a la calificación legal de los hechos187
3.2.2.Los problemas relativos a la extinción de la responsabilidad penal189
3.2.3.Las cuestiones relativas a la prueba de los hechos193
3.2.4.El proceso penal y el acceso a la justicia195
4.CONSIDERACIÓN FINAL198
5.BIBLIOGRAFÍA199
La respuesta jurídico-penal a la sustracción de menores:
especial referencia al caso de los niños robados durante el franquismo
1.INTRODUCCIÓN203
1.1.Una primera aproximación al fenómeno de los niños robados durante el franquismo. La cuestión terminológica203
1.2.El abordaje del problema: sus dificultades jurídicas y fácticas208
2.LA CALIFICACIÓN JURÍDICO-PENAL DE LOS CASOS DE NIÑOS ROBADOS: ANÁLISIS DE LAS DIVERSAS ALTERNATIVAS213
2.1.De cómo se gestó la Circular 2/2012213
2.2.Análisis de una propuesta jurídicamente discutible pero posibilitadora de la realización de una investigación efectiva216
2.3.La discutible calificación penal de los hechos como delito de detenciones ilegales219
2.3.1.La propuesta de la FGE219
2.3.2.Breve aproximación al bien jurídico protegido en el delito de detenciones ilegales (arts. 163 ss. CP)222
2.3.3.¿Es adecuada la calificación de la desaparición de bebés como delito de detenciones ilegales? Valoración crítica223
2.4.Otras posibles calificaciones jurídicas229
2.4.1.La referencia a los delitos contra las relaciones familiares: la suposición de parto (art. 220 CP) y la adopción ilegal (art. 221 CP)229
2.4.2.Valoración personal234
2.4.3.El rechazo doctrinal a otras posibles calificaciones jurídicas236
2.5.Breve referencia a la prescripción de los delitos237
3.LA PROTECCIÓN DE LAS VÍCTIMAS AL MARGEN DEL DERECHO PENAL: LA IMPORTANCIA DE LA RESTITUCIÓN242
4.CONCLUSIONES245
5.BIBLIOGRAFÍA248
V.
MUJERES SILENCIADAS EN LA ESPAÑA FRANQUISTA
La regulación del trabajo femenino: de la normativa falsamente
protectora a la igualdad de derechos en el mercado laboral
1.INTRODUCCIÓN258
2.LA NORMATIVA FALSAMENTE PROTECTORA DEL TRABAJO DE LA MUJER: DESDE LOS INICIOS DEL SIGLO XX A LA APROBACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978260
2.1.La regulación del trabajo femenino en la Organización Internacional del Trabajo261
2.2.La normativa española preconstitucional266
3.LA ENTRADA EN VIGOR DE LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA DE 1978 Y SU IMPACTO SOBRE LA NORMATIVA FALSAMENTE PROTECTORA DEL TRABAJO FEMENINO276
3.1.Introducción276
3.2.Ejemplos más relevantes de la derogación de la normativa falsamente protectora del trabajo281
3.2.1.La prohibición del trabajo en las minas para las mujeres281
3.2.2.La regulación del trabajo de la mujer casada283
3.2.2.1.La dote por matrimonio283
3.2.2.2.Las excedencias por matrimonio287
4.MANIFESTACIONES ACTUALES DE LOS ROLES SOCIALES DISCRIMINATORIOS Y SU IMPACTO EN LOS DERECHOS LABORALES Y EN LAS PRESTACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL DE LAS MUJERES292
4.1.La regulación de la pensión de viudedad294
4.2.La relación laboral especial del servicio del hogar familiar296
4.3.El trabajo a tiempo parcial298
4.4.La desigualdad salarial301
5.BIBLIOGRAFÍA302
Mujeres presas en el franquismo. El impacto de la dictadura
en la incorporación de la perspectiva de género en las prisiones españolas
1.INTRODUCCIÓN307
2. UN BREVE REPASO A LA HISTORIA DEL ENCIERRO FEMENINO EN ESPAÑA HASTA EL FRANQUISMO 310
2.1.El nacimiento de la Galera311
2.2.La etapa judicial314
2.3.La etapa penitenciaria314
2.4.La segunda República y Victoria Kent316
3.EL ENCIERRO FEMENINO EN EL FRANQUISMO320
3.1.Notas previas generales para todos los encierros de hombres y mujeres en el franquismo320
3.2.¿Y fuera de los muros, qué? El género como elemento sustentador del régimen323
3.3.Mujeres presas en el franquismo325
3.3.1.La vida cotidiana331
3.3.2.La vuelta del contenido religioso y el modelo de presa-ángel del hogar333
3.3.3.En definitiva, la vuelta a la Galera y otras formas de encierro336
4.LAS INERCIAS QUE LLEGAN HASTA HOY336
5.CONCLUSIONES341
6.BIBLIOGRAFÍA342
VI.
DOS PERSPECTIVAS COMPARADAS:
LOS CASOS DE IRLANDA Y ARGENTINA
Sustracción de niños y adopciones ilegales en la República de Irlanda
1.INTRODUCCIÓN349
2.EL CONTEXTO DE LAS ADOPCIONES ILEGALES: LOS HOGARES PARA MADRES SOLTERAS353
2.1.Un sistema para la reclusión de las madres solteras y sus hijos353
2.2.La vulneración de los derechos humanos en los hogares para madres solteras358
2.3.El progresivo descubrimiento de la mortandad infantil: de Dublín (1993) a Tuam (2017)361
3.UN PUNTO DE PARTIDA PARA EL ANÁLISIS JURÍDICO: LA FILIACIÓN363
4.EVOLUCIÓN DEL DERECHO RELATIVO A LAS ADOPCIONES366
4.1.El Derecho de adopciones irlandés366
4.2.La aplicación del Derecho internacional en materia de derechos de los niños en Irlanda372
5.LAS ADOPCIONES ILEGALES375
5.1.Las adopciones ilegales extranjeras375
5.2.Las adopciones ilegales en la República de Irlanda: la falsedad de los registros de nacimiento379
6.LA COMISIÓN DE INVESTIGACIÓN SOBRE LOS HOGARES MATERNO-INFANTILES Y LAS CRÍTICAS A SU LABOR382
6.1.La Comisión de investigación sobre los hogares materno-infantiles382
6.1.1.La constitución de la Comisión382
6.1.2.Objetivos de la Comisión383
6.2.La crítica del Proyecto Clann a la labor de la Comisión387
7.CONCLUSIONES389
8.BIBLIOGRAFÍA391
9.PÁGINAS WEB ESPECIALIZADAS395
Abuelas de la Plaza de Mayo, una historia que abre caminos
1.INTRODUCCIÓN397
2.EL CONTEXTO HISTÓRICO399
2.1.La represión de la dictadura399
2.2.El circuito represivo 401
2.3.Los modos de apropiación401
3.LA LABOR DE ABUELAS DE LA PLAZA DE MAYO402
3.1.Los orígenes de Abuelas402
3.2.Las primeras estrategias403
3.3.El Equipo Argentino de Antropología Forense (EAAF)403
3.4.Índice de abuelidad404
3.5.El dilema de la restitución405
3.6.Banco Nacional de Datos Genéticos406
3.7.El rol de la psicología406
3.8.Archivo biográfico familiar 407
4.CREACIÓN DE CONADI408
5.DERECHO A LA IDENTIDAD Y DISCUSIONES SOBRE LA IDENTIDAD 409
5.1.Derecho a la identidad409
5.2.Los jóvenes con dudas sobre su identidad participan de su propia búsqueda411
5.3.Adopción y derecho a la identidad 411
5.4.Discusiones sobre identidad y restitución en la esfera pública413
6.ABUELAS ANTE LA JUSTICIA414
6.1.La vía judicial 414
6.2.La búsqueda de Justicia415
6.3.Sentencia sobre el plan sistemático de apropiación de bebés416