La regulación de los servicios digitales

El presente libro forma parte del Curso de Derecho digital, conjunto de tres tomos que, en forma de manual, proporciona una introducción sencilla pero rigurosa a las transformaciones que la digitalización está generando en nuestro Derecho. A este tomo sobre los servicios digitales se suma otro introductorio y un tercero sobre protección de datos.


Índice

Sobre los autores 7
Prefacio 17
Capítulo Primero
Los servicios digitales
Juan José Montero Pascual
I. LA REGULACIÓN DE LOS SERVICIOS DIGITALES 21
1. Los servicios de la sociedad de la información 21
2. Los servicios intermediarios 22
3. Los servicios de plataforma en línea 22
II. LOS SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN 24
1. Definición 24
2. Libre prestación de servicios 27
3. Contratación por vía electrónica 30
III. LOS SERVICIOS INTERMEDIARIOS Y DE PLATAFORMA 31
1. Los servicios intermediarios 31
2. La nueva categoría legal de servicios de plataforma en línea 34
3. Tipos de servicios de plataforma en línea 36
4. Otros servicios relacionados 38
IV. RÉGIMEN JURÍDICO GENERAL DE LOS SERVICIOS DE PLATAFORMA 40
1. Moderación de contenidos ilícitos 40
2. Otras obligaciones materiales 43
3. Obligaciones formales 44
V. REGÍMENES ESPECIALES 45
1. Plataformas de muy gran tamaño 45
2. Plataformas que permiten a los consumidores celebrar contratos a distancia con comerciantes 47
BIBLIOGRAFÍA 48
Capítulo Segundo
La responsabilidad de las plataformas
Teresa Rodríguez de las Heras Ballell
I. LA ECONOMÍA DE LAS PLATAFORMAS 51
1. De una economía digital a una economía de plataformas 51
2. Las plataformas en tres dimensiones 52
3. Las plataformas: concepto y anatomía 53
4. El operador de la plataforma: perfil y funciones 54
II. DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE INTERMEDIACIÓN A LAS PLATAFORMAS 56
1. La entrada de las plataformas en el Mercado Único Digital 56
2. Las plataformas como término legislativo 57
3. Una regulación europea de las plataformas 58
III. EL DILEMA DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS INTERMEDIARIOS 59
1. El dilema de la responsabilidad ante el puerto seguro 59
2. Las claves del puerto seguro 60
3. Alcance y sentido de la exención de responsabilidad 61
4. El encaje de las plataformas en el puerto seguro 62
IV. EL DILEMA DE LA RESPONSABILIDAD DE LAS PLATAFORMAS: LA RESPUESTA DEL RSD 64
1. Continuidad e innovación en el RSD 64
2. Innovaciones del RSD: el papel activo del operador 65
3. Innovaciones del RSD: la cláusula del buen samaritano 68
4. Innovaciones del RSD: el artículo 6(3) 70
BIBLIOGRAFÍA 74
Capítulo Tercero
La regulación de los guardianes de acceso
Juan José Montero Pascual
I. LA REGULACIÓN DE LAS GRANDES PLATAFORMAS 77
1. Introducción 77
2. Disputabilidad 78
3. Equidad 80
II. ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL REGLAMENTO DE MERCADOS DIGITALES 81
1. Regulación asimétrica 81
2. Los servicios básicos de plataforma 82
3. Los guardianes de acceso 86
III. LAS OBLIGACIONES APLICABLES A TODOS LOS SERVICIOS 90
1. Introducción 90
2. Obligaciones de separación de datos - art. 5.2 92
3. Libertad de presentar denuncias - art. 5.6 94
4. Prohibición de ventas vinculadas - arts. 5.7 y 5.8 94
5. Clasificación transparente, equitativa y no discriminatoria - art. 6.5 95
6. Portabilidad de datos - art. 6.9 98
7. Terminación del contrato - art. 6.13 99
IV. OBLIGACIONES APLICABLES A MOTORES DE BÚSQUEDA EN LÍNEA 100
1. Motores de búsqueda 100
2. Acceso y clasificación en condiciones FRAND - arts. 6.5 y 6.12 101
3. Obligación de acceso a los datos de búsqueda - art. 6.11 105
V. OBLIGACIONES APLICABLES A SERVICIOS DE INTERMEDIACIÓN EN LÍNEA 107
1. Servicios de intermediación 107
2. Prohibición de cláusulas Most Favoured Nation - art. 5.3 107
3. Prohibición de uso de datos para competir con clientes - art. 6.2 109
4. Compartición de datos por el guardián- 6.10 110
VI. SERVICIOS DE COMUNICACIÓN INTERPERSONAL INDEPENDIENTES DE LA NUMERACIÓN 111
1. El servicio 111
2. Obligación de interoperabilidad 112
VII. APLICACIÓN DEL REGLAMENTO 114
1. Actividad sancionadora 114
2. Actividad de regulación 116
3. Instrumentos de compliance 118
4. La escalera de intervención 119
5. Marco institucional 120
BIBLIOGRAFÍA 121
Capítulo Cuarto
El comercio electrónico
Isabel Rodríguez Martínez
I. CONCEPTO Y EVOLUCIÓN DEL COMERCIO ELECTRÓNICO 125
1. Introducción 125
2. Evolución 126
3. Concepto 127
4. Modalidades 128
5. Las transacciones electrónicas en DLT (Distributed Ledger Tecnology) 129
II. NORMATIVA APLICABLE 130
1. Régimen general 130
2. La tutela del consumidor en el comercio electrónico 132
III. OBLIGACIONES DE LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE LA SOCIEDAD DE LA INFORMACIÓN 142
1. Concepto y tipos de prestadores 142
2. Régimen e incumplimiento 145
3. Deber de información en general 146
4. Obligación de información sobre seguridad para los servicios de acceso a Internet y de correo electrónico o similares 147
5. Obligación de colaboración en materia de ciberseguridad por incidentes en la red de Internet 148
6. Específicos deberes de los prestadores de servicios intermediarios 148
7. Obligaciones derivadas del envío de comunicaciones comerciales por correo electrónico 152
8. Obligaciones de información en el procedimiento de contratación electrónica 154
IV. LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA 155
1. Concepto y marco normativo 155
2. Las fases del contrato 163
3. La forma del contrato electrónico y su valor probatorio 166
4. Obligaciones legales previas y posteriores a la celebración del contrato electrónico 169
V. LA INTERMEDIACIÓN EN EL COMERCIO ELECTRÓNICO: LOS MARKETPLACES 171
1. Las plataformas de ventas en línea o marketplaces 171
2. Los servicios de plataforma: la intermediación en línea 172
3. Régimen general de los servicios de plataformas en línea. Obligaciones genéricas 173
4. Plataformas que permiten a los consumidores celebrar contratos a distancia con comerciantes 176
5. Los guardianes de acceso en el comercio electrónico y su régimen 178
BIBLIOGRAFÍA 184
Capítulo Quinto
Redes sociales y moderación de contenidos
Juan Francisco Rodríguez Ayuso
I. INTRODUCCIÓN: LOS SERVICIOS DE REDES SOCIALES EN LÍNEA EN CUANTO SERVICIOS DE PLATAFORMA EN LÍNEA 187
II. LA MODERACIÓN DE CONTENIDOS EN SERVICIOS DE REDES SOCIALES 191
1. Principios generales en materia de responsabilidad 191
2. Contenido ilícito e información contraria a las condiciones generales 193
III. IDENTIFICACIÓN DE CONTENIDOS ILÍCITOS O INCOMPATIBLES CON LAS CONDICIONES GENERALES 198
1. Identificación por el prestador 199
2. Notificaciones realizadas por terceros 203
3. Órdenes dictadas por autoridades judiciales o administrativas nacionales 206
IV. ACTUACIÓN CONTRA CONTENIDOS ILÍCITOS O INCOMPATIBLES CON LAS CONDICIONES GENERALES Y DERECHOS DE LOS USUARIOS 210
1. Obligaciones de actuación aplicables a las plataformas de servicios de redes sociales en línea en cuanto prestadores de servicios intermediarios 211
2. Obligaciones de actuación aplicables a las plataformas de servicios de redes sociales en línea en cuanto prestadores de servicios de alojamiento de datos 211
3. Obligaciones de actuación aplicables a las plataformas de servicios de redes sociales en línea en cuanto prestadores de plataformas en línea 216
4. Obligaciones de actuación aplicables a las plataformas de servicios de redes sociales en línea en cuanto prestadores de plataformas en línea de muy gran tamaño 222
V. OTRAS OBLIGACIONES 226
1. Protección de los destinatarios 226
2. Mecanismo de respuesta a las crisis 228
3. Obligaciones de transparencia informativa 230
4. Obligaciones en materia de datos 237
5. Obligaciones de auditorías independientes 239
6. Comprobación del cumplimiento 242
BIBLIOGRAFÍA 243
Capítulo Sexto
Regulación de las Fintech
Isabel Rodríguez Martínez
I. LAS FINANZAS DIGITALES O LA (OTRA) REVOLUCIÓN DE LAS FINTECH 245
1. Delimitación del fenómeno 245
2. Origen y evolución 246
3. Mercados y servicios afectados 247
4. Acción regulatoria general sobre finanzas digitales 249
5. Retos en la acción regulatoria y supervisora sobre finanzas digitales 251
II. LA TECNOLOGÍA DE REGISTROS DISTRIBUIDOS (DLT) Y SU APLICACIÓN EN EL SECTOR FINANCIERO 252
1. Las Finanzas Descentralizadas (DeFi) 252
2. La tecnología de registros distribuidos (DLT) 254
3. Blockchain 257
4. Criptoactivos 263
5. Smart contracts o contratos inteligentes 289
III. LOS SERVICIOS DE PAGO DIGITAL. EL DINERO ELECTRÓNICO 297
1. La transformación digital y evolución en los servicios de pagos 297
2. Concepto de servicios de pago electrónicos. Su diversa tipología 298
3. Régimen jurídico de los servicios de pago 300
4. El dinero electrónico 314
IV. EL SERVICIO DE ASESORAMIENTO Y GESTIÓN DE CARTERAS AUTOMATIZADO (ROBO ADVISORY SERVICE) 317
1. Función económica 317
2. Concepto 318
3. Caracteres generales y tipología 319
4. Naturaleza jurídica 320
5. Régimen jurídico 321
V. EL CROWDFUNDING O FINANCIACIÓN PARTICIPATIVA 324
1. Antecedentes, concepto y función económica 324
2. Caracteres generales y tipología 326
3. Naturaleza jurídica 333
4. Elementos 333
5. Las plataformas de financiación participativa 335
6. El servicio de financiación participativa 342
BIBLIOGRAFÍA 346
Capítulo Séptimo
Entornos informáticos: sistemas operativos, tiendas de aplicaciones, asistentes virtuales y aplicaciones
Eugenio Olmedo Peralta
I. EL ENTORNO INFORMÁTICO COMO ECOSISTEMA DIGITAL 349
1. Estructura de los mercados en los entornos informáticos 351
II. ECOSISTEMAS INFORMÁTICOS CERRADOS Y ECOSISTEMAS INFORMÁTICOS ABIERTOS. EL PAPEL CENTRAL DEL SISTEMA OPERATIVO 354
1. Sistema cerrado (Apple) 354
2. Sistemas abiertos (Google, Microsoft ) 356
3. Síntesis del sistema de licencias de Android con los fabricantes de dispositivos 357
4. Acuerdo de vinculación de productos 358
5. Sistema de incentivos económicos al uso de Android y las aplicaciones de Google: levantamiento de barreras de entrada 359
6. Los outsiders 361
III. TIENDAS DE APLICACIONES 362
1. Sideloading - Descargas paralelas 365
2. Uso de aplicaciones basadas en la web (no nativas) 366
3. Alternativas a las tiendas de aplicaciones dominantes 366
4. La preinstalación de aplicaciones y de otras tiendas de aplicaciones 367
IV. SISTEMAS DE ASISTENTES VIRTUALES 367
V. SOFTWARE, APLICACIONES Y SKILLS 368
1. Acuerdos comerciales para el desarrollo y distribución de aplicaciones 368
2. Aplicaciones nativas y aplicaciones web 369
3. Influencia del gestor del sistema operativo sobre los desarrolladores de aplicaciones 371
VI. LA DESIGNACIÓN DE LAS PLATAFORMAS ORGANIZADORAS DE ECOSISTEMAS INFORMÁTICOS COMO GATEKEEPERS. OBLIGACIONES DEL RMD 372
VII. ANÁLISIS DE CASOS 375
1. Procedimientos abiertos a Microsoft por el sistema operativo Windows 375
2. Procedimientos relativos a Apple 379
3. El procedimiento contra Google Android 382
VIII. PRINCIPALES FALLOS DE MERCADO Y PRÁCTICAS COMERCIALES EN LAS RELACIONES P2B 386
1. Competencia por el mercado: importantes barreras de entrada y expansión para otros competidores 386
2. Cautividad de los usuarios finales 389
3. Cautividad de los desarrolladores de aplicaciones 390
4. Prácticas de vinculación de productos (tying) 391
5. Gestión de los pagos a través de IAPs (In-App Purchases) 391
6. Trato preferente a los propios productos (self-preferencing) en mercados aguas abajo, en particular en el mercado de aplicaciones y software 393
7. Aprovechamiento de la información comercial sensible de que se dispone sobre otros desarrolladores de apps 397
8. Ventajas en las condiciones comerciales 399
9. Abuso del mayor poder de negociación de la plataforma frente a los desarrolladores de apps y software (superior bargaining power): Prácticas comerciales desleales P2B 399
IX. DISEÑO DE REMEDIOS 400
1. Formas de abordar los fallos de mercado: regulación vs. competencia 400
2. Remedios de acceso e interoperabilidad 401
3. Facilitar el acceso de desarrolladores de aplicaciones y fabricantes de dispositivos 403
4. Reequilibrio de la posición negociadora P2B: control de condiciones contractuales y prohibición de conductas desleales y no equitativas 404
BIBLIOGRAFÍA 406
Capítulo Octavo
La publicidad digital
Gabriel García Escobar y Juan José Montero Pascual
I. CONCEPTOS BÁSICOS 407
1. Publicidad: sujetos y relaciones 407
2. Los medios de publicidad y la publicidad digital 409
3. Regulación dispersa: LGP, LCD, LGCA, LSSI y normas sectoriales 410
4. Publicidad ilícita 411
5. Mecanismos de tutela frente a la publicidad ilícita 414
II. LA ACTIVIDAD PUBLICITARIA EN PLATAFORMAS EN LÍNEA 415
1. Identificación de anuncios y publicidad comportamental (art. 26 RSD) 415
2. Publicidad inserta en los resultados de búsqueda 416
3. Las reseñas en línea 418
4. Limitaciones específicas en plataformas audiovisuales 420
5. En particular, el emplazamiento de productos 422
III. EL FENÓMENO INFLUENCER 423
1. Concepto y actividad publicitaria 423
2. Régimen jurídico (I): normas mercantiles de aplicación general 425
3. Régimen jurídico (II): normas específicas del ámbito digital o audiovisual 427
4. Publicidad encubierta 430
IV. NORMAS SECTORIALES, VOLUNTARIAS Y CONTRACTUALES 432
1. Referencia a algunos sectores regulados 432
2. Autorregulación publicitaria: Autocontrol 434
3. Códigos de conducta relevantes en el ámbito digital 436
4. Condiciones de adhesión a las redes sociales 437
V. LA INTERMEDIACIÓN EN LA PUBLICIDAD DIGITAL 439
1. Los servicios de intermediación en la publicidad digital 439
2. Transparencia en la intermediación publicitaria 441
3. Acceso a los instrumentos de medición 443
4. Otras obligaciones 443
BIBLIOGRAFÍA 445
Capítulo Noveno
Los asistentes virtuales en el Reglamento de Mercados Digitales
Jimena Tamayo Velasco
I. INTRODUCCIÓN 447
II. EL MERCADO DE LOS ASISTENTES VIRTUALES 448
1. Características generales del mercado y de sus principales operadores 448
2. Barreras de entrada al mercado de los asistentes de voz 448
3. Dinámica de la competencia en el mercado de los asistentes de voz 449
III. POSIBLES ABUSOS DE POSICIÓN DOMINANTE EN ESTE MERCADO 450
1. Autopreferencia 450
2. Configuraciones predeterminadas 451
3. Interoperabilidad 451
4. Datos 451
5. Desintermediación 452
IV. LOS ASISTENTES VIRTUALES EN EL RMD 452
1. ¿Qué asistentes virtuales quedarán sometidos al RMD? 452
2. ¿Qué implica la aplicación del RMD a los asistentes virtuales? 453
3. Dificultades de implementación y omisiones en la legislación 454
BIBLIOGRAFÍA 455