Los criptoactivos: instrumento financiero

Estudia el concepto jurídico de criptoactivo y sus fundamentos técnicos, con especial atención a la tecnología de registro distribuido, la tokenización y los contratos inteligentes. Clasifica los criptoactivos según su función, contenido, emisión, red y gobernanza, y delimita su consideración como instrumentos financieros.

Examina su régimen jurídico privado, incluida la representación de derechos patrimoniales, la constitución, transmisión y legitimación mediante registros distribuidos. Analiza también el régimen jurídico público aplicable a su negociación y liquidación, el régimen piloto europeo, las infraestructuras de mercado, la responsabilidad de emisores e intermediarios y las obligaciones relativas a la emisión, comercialización y prestación de servicios.

La obra ofrece:

Concepto, funcionamiento y categorías de los criptoactivos conforme al Reglamento (UE) 2023/1114 relativo a los mercados de criptoactivos.
Representación de instrumentos financieros en registros distribuidos, constitución de derechos, transmisión, legitimación y certificados.
Régimen piloto europeo, responsabilidad de emisores e intermediarios y servicios sobre criptoactivos.

ÍNDICE:

AGRADECIMIENTOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
PRÓLOGO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
CAPÍTULO PRIMERO
CONCEPTO DE CRIPTOACTIVO Y NOCIONES TÉCNICAS . . 21
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
Introducción a los términos «cadena de bloques» y «TRD» 22
El origen de la cadena de bloques: «Bitcoin». . . . . . . . . . . . 22
Funcionamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
Fundamentos: P2P, consenso, libro-registro. . . . . . . . . . . . 23
La inserción de datos: criptografía y unidireccionalidad . . 23
Acceso al sistema: doble clave asimétrica, wallet y firma electrónica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
Tipos de redes TRD. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
«Tokenización» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
«Smart contracts» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
Contexto jurídico-económico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
El paquete de finanzas digitales de la UE . . . . . . . . . . . . . . 27
El concepto jurídico de criptoactivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
Normativas nacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
Normativa europea anti-blanqueo . . . . . . . . . . . 29
Una noción común . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Categorías de criptoactivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
CAPÍTULO SEGUNDO
LOS CRIPTOACTIVOS, INSTRUMENTO FINANCIERO . . . . . . 39
Criterios para la clasificación de criptoactivos como instrumento financiero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
Exclusión de la categoría de instrumento de pago. . . . . . . . 42
Pertenencia a una categoría de valores . . . . . . . . . . . . . . . . 43
Emisión por un mismo emisor . . . . . . . . . . . . . 43
Dan acceso a una misma clase de derechos . . . 44
Intercambiabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Negociabilidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
En caso de hibridación o mutación funcional. . . . . . . . . . . 48
Para el caso de los instrumentos financieros de naturaleza
particular: IMM, IIC, derivados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Como instrumento del mercado monetario (IMM) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Como participación en instituciones de inversión colectiva (IIC). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Como derivado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
La aceptación de la TRD como nuevo soporte posible para la representación de derechos patrimoniales . . . . . . . . . 51
El concepto de título-valor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Función económica del título-valor. . . . . . . . . . 52
Delimitación del término título-valor: noción
amplia y noción estricta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
Características del título-valor . . . . . . . . . . . . . 58
Los conceptos de valor mobiliario, valor negociable y anotación en cuenta. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
El concepto de instrumento financiero . . . . . . . . . . . . . . . . 63
CAPÍTULO TERCERO
RÉGIMEN JURÍDICO-PRIVADO DE LOS CRIPTOACTIVOS INSTRUMENTO FINANCIERO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Ubicación sistemática y equiparación con el régimen de
las anotaciones en cuenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
Normativa de referencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
Puntos en común y divergencias con las anotaciones en
cuenta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
Ley aplicable. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
Criterios de conexión. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
Alcance . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
Organización, funcionamiento y llevanza del registro distribuido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72
La noción de centro de negociación autorizado . . . . . . . . . . 74
Infraestructuras de mercado basadas en TRD . . . . . . . . . . 76
Instrumentos financieros admitidos . . . . . . . . . 77
Requisitos técnicos de la red. . . . . . . . . . . . . . . 78
Funcionamiento del registro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
Entidad responsable de la inscripción y registro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
La cuestión del folleto de emisión. . . . . . . . . . . 84
La cuestión de la naturaleza del registro . . . . . 85
Constitución del valor representado en TRD . . . . . . . . . . . . 86
Carácter constitutivo del «primer registro» . . . . . . . . . . . . . 86
Constitución de derechos reales y otros gravámenes . . . . . . 91
Transmisión del valor representado en TRD . . . . . . . . . . . . 92
Efecto de legitimación tabular por la anotación en el registro distribuido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
De la legitimación por la posesión a la legitimación por el control . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
La publicidad del registro . . . . . . . . . . . . . . . . . 103

El mantenimiento de los «certificados de legitimación» . . . 104
Contenido de los certificados de legitimación . 106
Naturaleza de los certificados de legitimación . 108
Los certificados de legitimación y el traslado de la legitimación al ámbito societario . . . . . . . 109
Excepciones oponibles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
CAPÍTULO CUARTO
RÉGIMEN JURÍDICO-PÚBLICO DE LOS CRIPTOACTIVOS INSTRUMENTO FINANCIERO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
Negociación y liquidación de criptoactivos instrumento financiero: el régimen de exenciones «piloto». . . . . . . . . . . . . 118
El concepto de «sandbox» y naturaleza del régimen piloto . 119
Ámbito de aplicación del régimen piloto . . . . . . . . . . . . . . . 122
Modificaciones introducidas en el marco normativo de los
servicios financieros de la UE. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
Exenciones y obligaciones para las infraestructuras de mercado basadas en TRD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128
Para los sistemas multilaterales de negociación (SMN) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
Para los sistemas de liquidación (SL) . . . . . . . . 131
Para los sistemas de negociación y liquidación (SNL) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
Requisitos adicionales comunes a todas las tipologías. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Valoración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
Régimen de responsabilidad de emisores e intermediarios 139
Régimen de responsabilidad para intermediarios. . . . . . . . 140
Autorización y reserva de actividad . . . . . . . . . 140
Servicios de intermediación: el asunto de la «equivalencia» . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
Canje de criptoactivos por fondos u
otros criptoactivos . . . . . . . . . . . . . 144
Ejecución de órdenes por cuenta de clientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
Recepción y transmisión de órdenes relacionadas con criptoactivos por cuenta de clientes . . . . . . . . . . 147
Prestación de asesoramiento . . . . . 150
Gestión de una plataforma de negociación de criptoactivos . . . . . . . 153
Custodia y administración por cuenta de clientes. . . . . . . . . . . . . . 156
Colocación. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Gestión de carteras. . . . . . . . . . . . . 164
Prestación de servicios de transferencia por cuenta de clientes . . . . . 165
Valoración. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
Régimen de responsabilidad para emisores. . . . . . . . . . . . . 169
Alcance objetivo de la normativa europea de
folletos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
Elaboración del folleto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
Aprobación y publicación del folleto . . . . . . . . . 174
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185