Guía jurídico-práctica sobre los ERTEs

La presente obra ofrece un análisis jurídico-práctico y de conjunto de las diferentes modalidades de ERTEs, a saber: ERTEs ETOP, ERTEs FM y ERTEs del Sistema RED. Se analizan todos los aspectos de su régimen jurídico (causas justificativas, tramitación, implementación, impugnación, aplicación en el sector público, etc.). También se examinan los efectos provocados por la adopción de las medidas de ajuste temporal en el ámbito del contrato de trabajo y del sistema de protección por desempleo, prestando especial atención a las medidas de apoyo a la suspensión contractual y a la reducción temporal de jornada (las bonificaciones de las cotizaciones a la Seguridad Social y la reposición del derecho a las prestaciones por desempleo). Asimismo, esta obra incluye las medidas excepcionales adoptadas por el legislador en relación con los ERTEs por causas relacionadas con la COVID-19, la erupción del volcán en la isla de La Palma y la DANA. Esta guía analiza exhaustivamente el régimen aplicable a los ERTEs, sirviéndose para ello de un riguroso y completo análisis de la jurisprudencia y doctrina judicial existentes en la materia. Y es que dicho régimen plantea innumerables cuestiones de fondo y operativa que se van aclarando a lo largo de la obra, despejando las dudas que puedan surgir a los profesionales implicados jueces, abogados, graduados sociales, asesores de empresa, representantes de los trabajadores, etc.. En este contexto, esta guía jurídico-práctica capacita al lector para identificar, interpretar y aplicar correctamente los numerosos textos legales que determinan el régimen jurídico de los expedientes de regulación temporal de empleo, a fin de tramitarlos y aplicarlos correctamente, solicitar las prestaciones por desempleo de los trabajadores afectados y resolver los innumerables y complejos problemas jurídicos que se plantean en la práctica. En fin, una mera ojeada al índice de la obra permite advertir que nos encontramos ante un análisis minucioso que clarifica hasta el más mínimo detalle la normativa sobre los aspectos reseñados.

ÍNDICE

Abreviaturas.......................................................................................... 15
Capítulo Primero
LAS MEDIDAS DE AJUSTE TEMPORAL EN EL EMPLEO
I. INTRODUCCIÓN...................................................................... 19
II. CLASES Y ELEMENTOS DEFINIDORES DE LAS MEDIDAS
DE AJUSTE TEMPORAL........................................................... 20
1. La reducción de jornada.................................................. 21
2. La suspensión de contratos.............................................. 25
3. La prioridad de las medidas de reducción de jornada
frente a las de suspensión de contratos.......................... 26
4. La combinación medidas de reducción de jornada y
de suspensión de contratos.............................................. 27
III. ÁMBITO SUBJETIVO DE LOS ERTES.................................... 28
1. Empresas........................................................................... 28
2. Trabajadores..................................................................... 28
3. La aplicación de los ERTEs en el sector público............ 28
3.1. Sector público administrativo................................ 28
3.2. Sector público empresarial y fundacional............ 38
IV. LAS CLASES DE ERTES............................................................ 40
Capitulo Segundo
LOS ERTES ETOP
I. LAS CAUSAS ECONÓMICAS, TÉCNICAS, ORGANIZATIVAS
O DE PRODUCCIÓN........................................................ 43
II. PROCEDIMIENTO.................................................................... 49
1. La comunicación empresarial de la intención de iniciar
el procedimiento....................................................... 52
2. La constitución de la comisión negociadora.................. 54
3. La comunicación del inicio del procedimiento a la representación
legal de los trabajadores............................ 60
4. La documentación que debe acompañar a la comunicación
de inicio....................................................................... 67

4.1. ERTEs por causas económicas............................... 67
4.2. ERTEs por causas técnicas, organizativas o de
producción.............................................................. 71
4.3. El principio de plenitud informativa al servicio de
las consultas............................................................... 72
5. El incumplimiento de las obligaciones informativas
del empresario al inicio del período de consultas......... 73
6. La comunicación del inicio del procedimiento a la autoridad
laboral........................................................................ 76
7. El periodo de consultas.................................................... 78
7.1. El objeto y contenido de las consultas.................. 78
7.2. Duración de las consultas, calendario y reuniones.. 78
7.3. El deber de negociar de buena fe......................... 79
7.4. El régimen de adopción de acuerdos................... 81
7.5. Finalización del período de consultas................... 82
8. Finalización del procedimiento de suspensión del contrato
de trabajo y reducción de jornada......................... 84
9. Los ERTEs en los grupos de empresas............................ 91
9.1. Grupos de empresas fisiológicos ........................ 91
9.2. Grupos de empresas patológicos........................... 93
III. LA DESIGNACIÓN DE LOS TRABAJADORES AFECTADOS
POR LAS MEDIDAS DE SUSPENSIÓN DE CONTRATOS O
REDUCCIÓN TEMPORAL DE JORNADA.............................. 97
1. Límites y criterios de selección........................................ 97
2. Notificación de las medidas de suspensión o reducción
de jornada a los trabajadores afectados.......................... 101
IV. LA PRÓRROGA DE LOS ERTES ETOP................................... 102
Capítulo Tercero
LOS ERTES FM
I. EL CONCEPTO DE FUERZA MAYOR..................................... 105
II. EL CARÁCTER SUBSIDIARIO O SUPLETORIO DE LOS
ERTES FM RESPECTO DE OTRAS MEDIDAS LABORALES
ALTERNATIVAS......................................................................... 111
III. PROCEDIMIENTO.................................................................... 113
1. Autoridad laboral competente........................................ 114
2. Iniciación.......................................................................... 117
3. Instrucción........................................................................ 119

4. Resolución........................................................................ 121
4.1. Contenido de la resolución administrativa........... 121
4.2. Plazo máximo para resolver y notificar la resolución. 122
5. El silencio administrativo................................................. 128
5.1. El sentido del silencio administrativo................... 128
5.2. Los efectos del silencio administrativo positivo.... 129
6. Especialidades en la tramitación de los ERTEs por impedimientos
o limitaciones.............................................. 131
IV. LA REVISIÓN DE LAS RESOLUCIONES DE LA AUTORIDAD
LABORAL.......................................................................... 132
1. La revisión de oficio......................................................... 132
2. La revisión judicial........................................................... 134
V. LA APLICACIÓN EMPRESARIAL DE LAS MEDIDAS DE SUSPENSIÓN
DE CONTRATOS Y REDUCCIÓN DE JORNADA.... 134
VI. LA NO PRÓRROGA DE LOS ERTES FM................................ 136
Capítulo Cuarto
LOS EFECTOS DE LOS ERTES ETOP Y FM
I. EFECTOS LABORALES............................................................ 137
1. La reducción salarial y la exoneración de las obligaciones
de trabajar y de remuneración.................................. 137
2. Los complementos de las prestaciones por desempleo. 143
3. La suspensión de las aportaciones a los planes de pensiones
de empleo.............................................................. 147
4. La prohibición de realizar horas extraordinarias y de
externalizar la actividad empresarial o de concertar
nuevas contrataciones laborales...................................... 150
II. LA PROTECCIÓN POR DESEMPLEO DE LOS TRABAJADORES
AFECTADOS................................................................ 153
1. Las situaciones de desempleo protegidas....................... 154
2. Requisitos para el nacimiento del derecho a las prestaciones...............................................................................163
3. Solicitud del derecho a las prestaciones por parte de
los trabajadores afectados y obligaciones informativas
de las empresas................................................................. 164
4. Duración y consumo de las prestaciones por desempleo.. 173
5. Nacimiento del derecho a la prestación por desempleo....................................................................................177

6. Cuantía de la prestación por desempleo........................ 179
7. La cotización durante la percepción de la prestación
por desempleo.................................................................. 180
8. Medidas de apoyo a la suspensión contractual y a la
reducción temporal de jornada....................................... 184
8.1. Bonificación de las cotizaciones............................ 184
8.2. Reposición del derecho a la prestación por desempleo.....................................................................190
9. Medidas especiales en materia de protección por desempleo
para los ERTEs FM.............................................. 194
10. Gestión.............................................................................. 195
10.1. Entidad responsable de las prestaciones o subsidios. 195
10.2. Tramitación............................................................. 196
10.3. Pago de las prestaciones......................................... 196
11. La simplificación de actuaciones administrativas ante
el SEPE y la TGSS............................................................. 197
12. Régimen sancionador y reintegro de prestaciones indebidas..............................................................................197
III. EL DESARROLLO DE ACCIONES FORMATIVAS PARA
LOS TRABAJADORES AFECTADOS....................................... 199
IV. EL RESCATE DE LOS TRABAJADORES AFECTADOS......... 201
V. LA OBLIGACIÓN DE MANTENER TEMPORALMENTE
EN EL EMPLEO A LOS TRABAJADORES AFECTADOS
POR LOS ERTES BONIFICADOS............................................ 202
VI. LA APORTACIÓN ECONÓMICA AL TESORO PÚBLICO
POR LOS TRABAJADORES DE 50 O MÁS AÑOS AFECTADOS
POR ERTES CUYOS CONTRATOS SE EXTINGAN EN
EL AÑO SIGUIENTE POR DESPIDO COLECTIVO.............. 206
Capítulo Quinto
EL MECANISMO RED DE FLEXIBILIDAD
Y ESTABILIZACIÓN DEL EMPLEO
I. INTRODUCCIÓN...................................................................... 209
II. EL MECANISMO RED.............................................................. 210
1. Modalidades...................................................................... 210
2. Activación.......................................................................... 211
III. LAS MEDIDAS DE AJUSTE TEMPORAL EN EL SISTEMA
RED............................................................................................. 212

IV. LOS ERTES DEL SISTEMA RED: PROCEDIMIENTO........... 213
1. Fases y régimen jurídico aplicable................................... 213
2. Autoridad laboral competente........................................ 214
3. Comunicación empresarial de la intención de iniciar el
procedimiento......................................................................... 214
4. Constitución de la comisión negociadora...................... 214
5. Inicio del procedimiento................................................. 215
5.1. Legitimación........................................................... 215
5.2. Comunicación del inicio del período de consultas
y la solicitud simultánea de autorización......... 215
5.2.1. Comunicación formal de la apertura del
periodo de consultas................................. 216
5.2.2. Solicitud de autorización para la aplicación
del ERTE RED................................... 217
6. Periodo de consultas........................................................ 217
7. Instrucción del procedimiento........................................ 218
8. Finalización del procedimiento....................................... 219
8.1. Finalización del periodo de consultas con acuerdo. 221
8.2. Finalización del periodo de consultas sin acuerdo.. 222
9. Prórroga de los ERTEs del Sistema RED........................ 224
V. LOS EFECTOS DE LOS ERTES DEL SISTEMA RED............. 224
VI. MEDIDAS DE APOYO A LA SUSPENSIÓN CONTRACTUAL
Y A LA REDUCCIÓN TEMPORAL DE JORNADA.................. 226
1. Beneficios en la cotización a la Seguridad Social........... 226
2. Beneficios en la protección social de los trabajadores
afectados........................................................................... 226
VII. FINANCIACIÓN DEL SISTEMA RED...................................... 231
VIII. ACTIVACIÓN DEL MECANISMO RED PARA LOS SECTORES
DE LAS AGENCIAS DE VIAJE Y LA FABRICACIÓN DE
VEHÍCULOS DE MOTOR........................................................ 232
Capítulo Sexto
LAS MEDIDAS EXCEPCIONALES POR LA COVID-19,
LA ERUPCIÓN VOLCÁNICA EN LA PALMA Y LA DANA
I. INTRODUCCIÓN...................................................................... 235
II. LOS ERTES COVID-19: MODALIDADES................................ 237
III. LOS ERTES FM COVID-19........................................................ 238
1. Los ERTEs COVID-19....................................................... 238

1.1. La delimitación de la fuerza mayor vinculada al
COVID-19................................................................ 238
1.2. Especialidades en la tramitación de los ERTEs
FM ........................................................................... 252
1.3. Vicisitudes............................................................... 257
1.3.1. Empresas en situación de fuerza mayor
total............................................................. 257
1.3.2. Empresas en situación de recuperación
plena de su actividad................................. 258
1.3.3. Empresas en situación de fuerza mayor
parcial ........................................................ 258
2. Los ERTEs en caso de rebrotes........................................ 259
3. Los ERTEs por impedimentos o limitaciones de actividad.. 259
4. El tránsito de un ERTE por impedimento a otro por
limitación de actividad o viceversa.................................. 261
IV. LOS ERTES ETOP COVID-19................................................... 262
1. Especialidades en la tramitación de los ERTEs COVID-
19............................................................................... 262
2. Vicisitudes......................................................................... 266
V. LOS ERTES COVID-19 (DESDE EL 1 DE OCTUBRE DE
2021 AL 28 DE FEBRERO DE 2022)........................................ 268
1. La prórroga de los ERTEs COVID-19 vigentes a fecha
de 30 de septiembre de 2021........................................... 268
2. Los nuevos ERTEs COVID-19.......................................... 270
VI. LA ÚLTIMA Y DEFINITIVA PRÓRROGA AUTOMÁTICA
DE LOS ERTES COVID-19 VIGENTES A FECHA DE 24 DE
FEBRERO DE 2022 HASTA EL 31 DE MARZO DE 2022....... 272
VII. EFECTOS PROVOCADOS POR LOS ERTES COVID-19........ 273
VIII. MEDIDAS EXTRAORDINARIAS EN MATERIA DE COTIZACIÓN
VINCULADAS A LOS ERTES COVID-19................. 274
IX. MEDIDAS EXTRAORDINARIAS EN MATERIA DE PROTECCIÓN
POR DESEMPLEO DE LOS TRABAJADORES
AFECTADOS POR LOS ERTES COVID-19.............................. 280
1. El derecho a la prestación contributiva por desempleo.. 280
2. Vicisitudes de los ERTEs y vigencia de las medidas extraordinarias
en materia de protección por desempleo.. 290
2.1. La prórroga de las medidas extraordinarias en
materia de protección por desempleo desde el
1 de octubre de 2020 hasta el 31 de enero de
2021......................................................................... 290

2.1.1. ERTEs FM o ETOP.................................... 290
A) Trabajadores afectados por los ERTEs
FM o ETOP a 30 de septiembre
de 2020.............................................. 290
B) Trabajadores afectados por los ERTEs
ETOP comunicados a la autoridad
laboral a partir del 1 de octubre
de 2020................................................ 292
C) Reglas comunes................................. 293
2.1.2. ERTEs FM en caso de rebrotes y por impedimento
o limitaciones de actividad.... 294
2.1.3. Reglas comunes......................................... 295
2.2. La prórroga de las medidas extraordinarias en materia
de protección por desempleo desde el 1 de
febrero de 2021 hasta el 28 de febrero de 2022....... 295
X. LÍMITES RELACIONADOS CON LA TRANSPARENCIA
FISCAL Y EL REPARTO DE DIVIDENDOS EN LOS ERTES
COVID-19................................................................................... 299
XI. LA SALVAGUARDA DEL EMPLEO EN LOS ERTES COVID-
19......................................................................................... 301
1. La prohibición de despedir por fuerza mayor o por
causas económicas, técnicas, organizativas y de producción
relacionadas con la COVID-19.......................... 301
2. La formación de las personas afectadas por los ERTEs. 305
3. La interrupción del cómputo de la duración máxima
de los contratos temporales............................................. 305
4. La obligación de mantener temporalmente en el empleo
a los trabajadores afectados por los ERTEs............ 308
XII. RÉGIMEN SANCIONADOR Y REINTEGRO DE PRESTACIONES
INDEBIDAS EN LOS ERTES COVID-19................... 314
XIII. LOS ERTES POR LA ERUPCIÓN DEL VOLCÁN EN LA ISLA
DE LA PALMA...................................................................... 317
XIV. LOS ERTES POR LA DANA...................................................... 320
1. Los ERTEs FM DANA....................................................... 321
1.1. La delimitación de la fuerza mayor vinculada a la
DANA...................................................................... 321
1.2. El carácter subsidiario o supletorio de los ERTEs
respecto de otras medidas laborales alternativas.. 321
1.3. Especialidades en la tramitación de los ERTEs.... 322

1.4. Medidas extraordinarias en materia de cotización
vinculadas a los ERTEs................................... 324
2. Medidas extraordinarias en materia de protección por
desempleo de los trabajadores afectados por los ERTEs
DANA................................................................................ 325
3. La salvaguarda del empleo en los ERTEs DANA............ 329
Capítulo Séptimo
LA IMPUGNACIÓN JUDICIAL DE LOS ERTES
I. LA IMPUGNACIÓN DE LOS ERTES ETOP............................ 333
1. La impugnación de oficio................................................ 333
2. La impugnación individual.............................................. 347
3. La impugnación colectiva................................................ 356
II. LA IMPUGNACIÓN DE LOS ERTES FM................................. 359
1. La impugnación de la resolución de la autoridad laboral.......................................................................................360
2. La impugnación de la decisión empresarial................... 365
III. LA IMPUGNACIÓN DE LOS ERTES RED.............................. 367
IV. MEDIDAS EXCEPCIONALES POR LA COVID-19.................. 368
1. La suspensión del plazo de caducidad para impugnar
el ERTE promovido por la empresa................................ 368
2. La impugnación colectiva de los ERTEs por causas económicas,
técnicas, organizativas o de producción relacionadas
con la COVID-19 conforme a la modalidad
procesal de conflicto colectivo........................................ 370
3. La tramitación preferente de la impugnación de los
ERTEs COVID-19.............................................................. 371
V. MEDIDAS EXCEPCIONALES POR LA DANA........................ 371