El Absentismo Laboral como Causa del Despido Objetivo "Puntos Críticos en la Redacción del Artículo 52 D) del Estatuto de los T

La presente obra tiene por objeto, no solo abordar un análisis exhaustivo y sistemático del art. 52 d) del ET, sino una renovada lectura de la letra d) de dicho precepto al hilo de los pronunciamientos judiciales más relevantes dictados recientemente ?en materia de despidos objetivos por absentismo? y de los importantes cambios introducidos en la norma por las últimas reformas laborales, todos los cuales, indudablemente, ponen de relieve que la causa que establece que el despido objetivo puede fundarse en el llamado absentismo laboral sigue siendo una institución muy polémica, que rompe esquemas y que ejerce un desafío permanente.
El interés de la misma no se limita a un estudio teórico sobre la institución jurídica, sino a un análisis de las dudas y cuestiones interpretativas que se vienen planteando en la práctica, pero con la finalidad de precisar si su configuración jurídica responde a la finalidad y naturaleza de la institución o si, sin embargo, responde a una política que en los últimos tiempos ha venido ligada a la flexibilidad en un contexto de crisis. En cualquier caso, más allá del análisis del actual diseño de su funcionalidad, se pretende un debate en profundidad sobre su referida configuración jurídica, prestando especial atención a los vacíos y lagunas que complican su comprensión, las dificultades en su interpretación y, todo ello, como no puede ser de otro modo, mediante el correcto uso de las fuentes doctrinales, jurisprudenciales y normativas.


TÍTULO PRELIMINAR
ABREVIATURAS.............................................................. . XIII
PRÓLOGO.................................................................... . XIX
UNA INTRODUCCIÓN GENERAL ............................................... . 1
TÍTULO I
LA DELIMITACIÓN DEL ABSENTISMO LABORAL:
MARCO TEÓRICO Y CIFRAS OBJETIVAS
Capítulo. 1.DESARROLLO TEÓRICO DEL CONCEPTO DE ABSENTISMO............ . 9
1. UNA NEcEsARIA REvIsIóN dEL cONcEPTO dE AbsENTIsMO ............................ . 9
1.1. Breve recorrido etimológico........................................... . 9
1.2. Una primera aproximación al contenido del concepto y a sus múltiples acepciones
2. cONcEPTO LEgAL dE AbsENTIsMO.............................................. . 15
2.1. Contextualización internacional. Una breve referencia a la OIT, a la normativa europea y al Derecho Comparado ........................................ . 15
2.2. Delimitación del concepto legal de absentismo en el ámbito nacional: ET y negociación colectiva.................................................... . 22
3. dEsLINdE dE OTROs TéRMINOs AfINEs .......................................... . 27
3.1. Abandono y absentismo ................................................. . 28
3.2. Presentismo y absentismo ................................................ . 29
Capítulo. 2.UNA REALIDAD OBJETIVA. EL ABSENTISMO LABORAL EN CIFRAS .... . 31
TÍTULO II
LA CONFIGURACIÓN JURÍDICA DEL ABSENTISMO LABORAL COMO CAUSA DEL
DESPIDO OBJETIVO EN EL ART. 52 D) DEL ET
Capítulo. 1.ANTECEDENTES NORMATIVOS RECIENTES DEL DESPIDO OBJETIVO
POR ABSENTISMO......................................................... . 41
X EL ABSENTISMO LABORAL COMO CAUSA DEL DESPIDO OBJETIVO
Capítulo. 2.ANÁLISIS DE LA FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA DEL DESPIDO
OBJETIVO POR ABSENTISMO............................................... . 51
1. EL cONcEPTO dE dEsPIdO ObjETIvO y sU ENcUAdRAMIENTO jURÍdIcO .................... . 51
2. EL ELEMENTO cAUsAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
3. EL fUNdAMENTO dEL dEsPIdO ObjETIvO POR fALTAs dE AsIsTENcIA AL TRAbAjO . . . . . . . . . . . . . 58
Capítulo. 3.LA DUDOSA ADECUACIÓN DEL DESPIDO OBJETIVO POR ABSENTISMO
A LA NORMATIVA NACIONAL E INTERNACIONAL. UNA ESPECIAL ATENCIÓN A LA
CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA, AL CONVENIO 158 DE LA OIT Y A LA DIRECTIVA
2000/78/CE . .............................................................. . 63
1. LA cOMPATIbILIdAd dEL dEsPIdO ObjETIvO POR AbsENTIsMO cON dIfERENTEs PREcEPTOs dE LA
cONsTITUcIóN EsPAñOLA .................................................... . 63
2. LA cONcORdANcIA ENTRE EL dEsPIdO ObjETIvO POR AbsENTIsMO y EL cONvENIO 158 dE LA
OIT ................................................................. 67
3. LA AdEcUAcIóN dEL dEsPIdO ObjETIvO POR AbsENTIsMO AL cONTENIdO dE LA dIREcTIvA
2000/78/cE. EN PARTIcULAR, UN ANáLIsIs dE LA sTjUE dE 18 dE ENERO dE 2018 (cAsO RUIz
cONEjERO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
TÍTULO III
CONTROVERSIAS, CUESTIONES E INTERPRETACIONES DERIVADAS DE LA DICCIÓN
LITERAL DEL ART. 52 D) DEL ET
Capítulo. 1.UNA BREVÍSIMA REFERENCIA A LA REDACCIÓN ACTUAL DEL ART. 52 D)
DEL ET..................................................................... 83
Capítulo. 2.LAS PRINCIPALES CUESTIONES INTERPRETATIVAS SUSCITADAS POR
LA ESCUETA REDACCIÓN DEL PÁRRAFO PRIMERO DEL ART. 52 D) DEL ET ..... . 87
1. LA ExIgENcIA dE UN cOMPORTAMIENTO NO cULPAbLE dEL TRAbAjAdOR .................. . 87
2. EL cóMPUTO dE LAs AUsENcIAs PARcIALEs y dE LOs dEfEcTOs dE PUNTUALIdAd ........... . 89
3. LA EvENTUAL AcUMULAcIóN dE AUsENcIAs jUsTIfIcAdAs E INjUsTIfIcAdAs PARA dETERMINAR EL
AbsENTIsMO gLObAL dEL TRAbAjAdOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
4. LA POsIbLE INTEgRAcIóN dEL MOTIvO ExTINTIvO cON LAs fALTAs dE AsIsTENcIA yA sANcIONAdAs
O PREscRITAs ............................................................ . 97
5. LA INTERMITENcIA EN LAs fALTAs dE AsIsTENcIA AL TRAbAjO ......................... . 99
5.1. La interpretación de la intermitencia en las faltas de asistencia ............... . 99
5.2. El carácter intermitente de las ausencias como un requisito siempre exigible para
poder despedir a un trabajador por esta causa ............................. . 102
6. LA dETERMINAcIóN dE LOs PERÍOdOs dE REfERENcIA PREvIsTOs EN LA NORMA . . . . . . . . . . . . . . 104
6.1. La elección de una de las dos posibilidades de cómputo en función de las circunstancias propias de cada caso........................................... . 104
6.2. La necesidad de que las ausencias alcancen o superen los porcentajes
descritos en la norma ................................................ . 106
6.3. El tratamiento de las «jornadas hábiles» afectadas por las ausencias al trabajo ... . 107
6.4. La importancia de aclarar si la norma se refere a meses naturales del año, a meses
computados de fecha a fecha, o a períodos de treinta días.................... . 110
6.5. La interpretación que aboga por considerar que los porcentajes de ausencias exigidos son sobre el total de meses en conjunto............................... . 112
6.6. La exigencia de que el total de faltas de asistencia del trabajador en los doce meses
anteriores alcance el cinco por ciento de las jornadas hábiles .................... . 116
SUMARIO XI
Capítulo. 3.LA INTERPRETACIÓN DE LOS SUPUESTOS DE INASISTENCIA EXCLUIDOS
DEL CÓMPUTO DEL ABSENTISMO: UN ANÁLISIS DE LOS PÁRRAFOS SEGUNDO Y
TERCERO DEL ART. 52 D) DEL ET ........................................... . 121
1. UNA RENOvAdA LEcTURA dE LA LIsTA dE sUPUEsTOs qUE NO cOMPUTAN A EfEcTOs dEL
AbsENTIsMO ...................................................... . 121
1.1. La huelga legal por el tiempo de duración de la misma...................... . 124
1.2. El ejercicio de las actividades de representación legal de los trabajadores ....... . 127
1.3. El accidente de trabajo y la enfermedad profesional ........................ . 130
1.4. Los supuestos de conciliación de la vida personal y familiar de las personas
trabajadoras ....................................................... . 133
1.5. Las licencias y las vacaciones ......................................... . 143
1.6. La enfermedad común y el accidente no laboral de duración superior a veinte días
consecutivos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
1.7. La situación física o psicológica derivada de «violencia de género» acreditada por
los servicios sociales o de salud correspondientes.......................... . 156
1.8. El tratamiento médico de cáncer o enfermedad grave ....................... . 166
2. ¿INcLUyE EL LIsTAdO OTRAs AUsENcIAs dIsTINTAs dE LAs ExPREsAMENTE MENcIONAdAs EN LA
NORMA?............................................................. 183
TÍTULO fINAL
CONCLUSIONES Y PROPUESTAS DE LEGE FERENDA ............................. . 195
ÍNDICE JURISPRUDENCIAL.................................................... . 203
BIBLIOGRAFÍA CITADA ....................................................... . 213