Excusas Absolutorias Basadas en Conductas Positivas Postconsumativas "Acciones Contratípicas"

RESUMEN

Regularización fiscal, Reintegro en la malversación, Retractación del falso testimonio y Liberación de la persona detenida.Esta investigación se sitúa en la intersección entre dos áreas del Derecho penal con un interés propio específico: las acciones postconsumativas y la teoría de la determinación de la pena. De entre las primeras, se ciñe a aquellas acciones positivas que suponen el reverso de la acción típica, de ahí el nombre elegido para designarlas, acciones contratípicas. En cuanto a la teoría de la determinación de la pena, contribuye a una progresiva construcción dogmática de la misma bajo los mismos principios y categorías aplicables a la teoría del delito. En este contexto, cuatro son las figuras legales estudiadas: Regularización fiscal, Reintegro en la malversación, Retractación del falso testimonio y Liberación de la persona detenida o secuestrada. A través de una argumentación inductiva en la que resultan decisivos conceptos como bien jurídico resiliente o punto de no retorno se llega a la conclusión de que es posible mantener que el fundamento de la exención o atenuación prevista en todas ellas se encuentra vinculada con el significado de estos comportamientos de menor injusto global.


ÍNDICE

Prólogo17
Capítulo Introductorio
PRESENTACIÓN Y DELIMITACIÓN DEL OBJETO DE ESTUDIO23
Capítulo 1
Delitos contra la Administración Pública (I). La regularización en los delitos contra la Hacienda Pública, la Seguridad Social y la cláusula de devolución en el fraude de subvenciones
1.PRESENTACIÓN Y ANTECEDENTES DE LA CLÁUSULA DE REGULARIZACIÓN DE APLICACIÓN A LOS DELITOS CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA, LA SEGURIDAD SOCIAL Y FRAUDE DE SUBVENCIONES46
2.NATURALEZA JURÍDICA52
2.1.Excusa absolutoria54
2.2.Causa de levantamiento de la pena (Strafaufhebungrund)56
2.3.Peculiar causa de exclusión de la antijuricidad (Queralt Jiménez)59
2.4.Elemento negativo del tipo: nuevo artículo 305 tras la Reforma 7/2012 de 27 de diciembre67
3.FUNDAMENTO DE LA EXENCIÓN70
3.1.La Regularización como expresión de intereses de Política fiscal70
3.2.La Regularización fundamentada en criterios de naturaleza penal75
3.2.1.Fundamento perventivo: los Fines de Prevención general y especial75
3.2.2.Eliminación a posteriori del estado antijurídico: tesis de QUERALT JIMÉNEZ81
3.2.2.1.Eliminación a posteriori del estado antijurídico: fundamento de la Regularización según el Preámbulo de la ley 7/2012 de 27 de diciembre82
3.2.3.La posición de BACIGALUPO ZAPATER: la Regularización como supuesto de Autodenuncia y Reparación85
4.REQUISITOS DE LA CLÁUSULA REGULARIZADORA87
4.1.Requisitos Positivos90
4.1.1.La conducta de Regularización91
4.1.1.1.La declaración rectificadora95
4.1.1.2.El pago102
4.1.1.3.Toma de postura106
4.1.2.La cuestión de la voluntariedad o espontaneidad de la conducta regularizadora. La fuerza centrifuga de la fundamentación preventivista volcada en el elemento de la voluntariedad108
4.1.2.1.La voluntariedad normativa y el fundamento preventivo de la exención: elementos en tensión113
4.1.2.2.Toma de postura121
4.1.3.Especial referencia al caso de la obtención fraudulenta de subvenciones (art. 308.5)123
4.2.Requisitos Negativos o causas de bloqueo128
4.2.1.La notificación por la Administración tributaria del inicio de actuaciones de inspección133
4.2.1.1.Medio de dar a conocer al obligado tributario el inicio de las Actuaciones de inspección: la Notificación137
4.2.1.2.Contenido de la Notificación: comunicación del inicio de Actuaciones de comprobación o inspección tendentes a la determinación de las deudas objeto de regularización142
4.2.2.La interposición de querella o denuncia por parte del Ministerio fiscal, Abogado del estado o representante procesal de la Administración autonómica, foral o local de que se trate147
4.2.3.La realización de actuaciones por parte del Ministerio fiscal o el Juez de instrucción que le permitan tener conocimiento formal de la iniciación de diligencias151
4.2.4.Especial referencia al delito de fraude de subvenciones (artículo 308.5)155
4.2.5.Toma de postura158
5.ÁMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL159
5.1.Capacidad de la persona que ha participado en un delito fiscal, contra la Seguridad social o fraude de subvenciones para realizar actos de Regularización161
5.1.1La exclusión de quien ha participado en el delito fiscal, contra la Seguridad Social y fraude de subvenciones del disfrute del beneficio previsto por Regularización163
5.1.2.El acceso de de quien ha participado en el delito fiscal, contra la Seguridad Social y fraude de subvenciones al disfrute del beneficio previsto por Regularización165
5.1.2.1.Posibilidad de Regularización autónoma por parte de quien participa en el delito fiscal, contra la Seguridad Social y fraude de subvenciones167
5.1.2.2.Imposibilidad de Regularización autónoma para quien participa en el delito. Extensión a aquella persona que ha participado en el delito de la exoneración imputable al autor o autora del mismo178
5.2.Posibilidad de regularizar de tercera persona ajena al delito180
5.3.Toma de postura183
6.RECAPITULACIÓN185
Capítulo 2
Delitos contra la Administración Pública (II). El reintegro en el delito de malversación de caudales públicos
1.PRESENTACIÓN Y ANTECEDENTES DE LA CLÁUSULA DE REINTEGRO EN EL DELITO DE MALVERSACIÓN194
2.NATURALEZA JURÍDICA200
2.1.El Reintegro como elemento del tipo200
2.2.El Reintegro como excusa semiabsolutoria205
2.3.Toma de postura207
3.FUNDAMENTO DE LA ATENUACIÓN211
3.1.Fundamento político-criminal de incentivar la recuperación de los bienes públicos213
3.2.El fundamento de la Reparación como factor que reduce las necesidades preventivas de la pena216
3.3.Toma de postura217
4.REQUISITOS DE LA CONDUCTA DE REINTEGRO219
4.1.Requisitos positivos220
4.1.1.La conducta de Reintegro220
4.1.1.1.Elemento material: el objeto de la devolución221
4.1.1.2.El alcance del Reintegro: total o parcial223
4.1.2.La voluntariedad como mínimo inserto en el valor de acción de la acción contratípica225
4.1.3.Toma de postura225
4.2.Requisitos negativos o Causas de bloqueo227
4.2.1.El elemento temporal: el plazo de diez días tras la incoación del proceso228
4.2.1.1.El concepto de proceso228
4.2.1.2.Límite temporal máximo: diez días desde la incoación del proceso229
4.2.1.3.La identificación de la mención al proceso con el descubrimiento del delito como causa de bloqueo. La conexión con la versión de voluntariedad preventivista230
4.3.Toma de postura233
5.ÁMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL237
5.1.La cuestión de la capacidad de quien ha participado en el delito de malversación para realizar actos de Reintegro238
5.1.1.La exclusión de quien ha participado en el delito de malversación para disfrutar del beneficio previsto por Reintegro239
5.1.2.El acceso de quien ha participado en el delito de malversación al disfrute del beneficio previsto por Reintegro. Posibilidad de Reintegro autónomo por parte de quien ha colaborado en el delito de malversación239
5.2.Posibilidad de reintegrar de tercera persona ajena al delito240
5.3.Toma de postura242
6.RECAPITULACIÓN244
Capítulo 3
Delitos contra la Administración de Justicia. La retractación en el delito de falso testimonio
1.PRESENTACIÓN Y ANTECEDENTES DE LA CLÁUSULA DE RETRACTACIÓN EN EL DELITO DE FALSO TESTIMONIO253
2.NATURALEZA JURÍDICA264
2.1.Excusa absolutoria264
2.2.Causa de levantamiento de pena265
2.3.Supuesto análogo al desistimiento de consumar el delito269
2.4.Toma de postura271
3.FUNDAMENTO DE LA RETRACTACIÓN273
3.1.Fundamento político-criminal274
3.2.Fundamento preventivo: disminución de necesidad de pena275
3.3.Fundamento victimológico: neutralización del efecto lesivo sobre el interés legítimo del tercero afectado por la falsedad276
3.4.Fundamento jurídico-material: evitación de la afección material del bien jurídico278
3.5.Tesis de Queralt Jiménez: autotutela de la Administración mediante la promoción de la rectificación del falso testimonio y eliminación a posteriori del estado antijurídico278
3.6.Toma de postura280
4.REQUISITOS DE LA CONDUCTA DE RETRACTACIÓN281
4.1.Requisitos positivos282
4.1.1.La conducta de Retractación282
4.1.1.1.Falsedad objetiva o subjetiva284
4.1.1.2.Carácter esencial o accidental de la falsedad y/o testimonio: relevancia e idoneidad288
4.1.2.La Retractación como rectificación de la anterior declaración falsa290
4.1.3.La voluntariedad como mínimo inserto en el valor de acción de la acción contratípica293
4.1.4.Toma de postura294
4.2.Requisitos negativos o causas de bloqueo295
4.2.1.El ámbito de aplicación objetivo de la Retractación: causa criminal295
4.2.2.Forma y lugar de la Retractación298
4.2.3.El elemento temporal: el momento de la Retractación: antes de sentencia300
4.2.5.El descubrimiento del delito como causa de bloqueo. La conexión con la versión de voluntariedad preventivista307
4.2.6.Toma de postura311
5.ÁMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL313
5.1.La restricción del ámbito de aplicación personal. La limitación del sujeto de la Retractación a la persona del testigo313
5.2.La cuestión de la capacidad de quien ha colaborado en el delito de falso testimonio para realizar actos de Retractación315
5.2.1.La exclusión de quien ha participado en el delito de falso testimonio del disfrute del beneficio previsto por Retractación315
5.2.2.El acceso de quien ha participado en un delito de falso testimonio al disfrute del beneficio previsto por Retractación316
5.3.Posibilidad de retractarse por persona ajena al delito318
5.4.Toma de postura318
6.RECAPITULACIÓN320
Capítulo 4
Delitos contra las personas. La liberación anticipada en el delito de detención ilegal y secuestro
1.PRESENTACIÓN Y ANTECEDENTES DE LA CLÁUSULA DE LIBERACIÓN ANTICIPADA DE LA PERSONA DETENIDA327
2.LA NATURALEZA JURÍDICA DE LA CLÁUSULA DE LIBERACIÓN ANTICIPADA330
2.1.Excusa absolutoria330
2.2.Caso especial de desistimiento331
2.3.Atenuante de arrepentimiento espontáneo del antiguo artículo 9.9 o Reparación del actual artículo 21.5334
2.4.Toma de postura337
3.FUNDAMENTO DE LA ATENUACIÓN339
3.1.Fundamento político-criminal: incentivo de la cesación del daño339
3.2.Fundamento jurídico material: Menor intensidad de injusto340
3.3.Fundamento preventivo: fines de la pena342
3.4.Toma de postura343
4.REQUISITOS DE LA CONDUCTA DE LIBERACIÓN ANTICIPADA344
4.1.Requisitos positivos345
4.1.1.La conducta de Liberación Anticipada346
4.1.2.La voluntariedad como mínimo inserto en el valor de acción de la acción contratípica349
4.1.2.1.La voluntariedad de la conducta de Liberación Anticipada350
4.1.2.2.La voluntariedad de la frustración del objetivo previsto353
4.1.3.Toma de postura355
4.2.Requisitos negativos o causas de bloqueo357
4.2.1.El elemento temporal: la Liberación anticipada dentro de los tres primeros días357
4.2.2.El elemento interno: frustración del objeto propuesto359
4.2.2.1.Características del objeto propuesto361
4.2.3.El elemento procesal: La supresión del antiguo requisito temporal relativo al inicio del procedimiento. La identificación de la mención al proceso con el descubrimiento del delito como causa de bloqueo. La conexión con la voluntariedad preventivista365
4.2.4.Toma de postura367
5.ÁMBITO DE APLICACIÓN PERSONAL368
5.1.La cuestión de la capacidad de quien ha participado en el delito de detención ilegal o secuestro para realizar la conducta de Liberación anticipada369
5.1.1.La exclusión de quien ha participado en el delito de detención ilegal o secuestro del disfrute del beneficio previsto por la Liberación anticipada de la persona detenida370
5.1.2.El acceso de quien ha participado en el delito de detención o secuestro al disfrute del beneficio previsto por la Liberación anticipada de la persona detenida371
5.1.2.1.Imposibilidad de liberar anticipadamente de modo autónomo por quien ha participado en el delito de detención ilegal o secuestro. Extensión a aquella persona que ha participado en el delito de la atenuación imputable al autor o autora del mismo371
5.1.2.2.Posibilidad de liberar anticipadamente de modo autónomo por parte de quien ha participado en el delito de detención ilegal o secuestro372
5.2.Posibilidad de liberar anticipadamente a la persona detenida por tercera persona ajena al delito373
5.3.Toma de postura374
6.RECAPITULACIÓN375
Capítulo 5
CONCLUSIONES FINALES379
Bibliografía385
Jurisprudencia401