La criminalidad de guerra en el Derecho español

Los trágicos efectos que el flagelo de la guerra continúa, en este primer cuarto del siglo XXI, ocasionando a la humanidad en forma tanto de los indecibles sufrimientos que la violencia bélica ocasiona, directa o incidentalmente, en quienes no participan o han dejado de participar en las hostilidades como de los daños y destrucciones de bienes e infraestructuras que no son objetivos militares y que o bien integran el patrimonio cultural o espiritual de los pueblos o resultan indispensables para la supervivencia de las poblaciones afectadas, obliga a una respuesta del Derecho para sancionar tanto el incumplimiento de la prohibición de recurrir al uso de la fuerza armada que se consagra en el artículo 2.4 de la Carta de las Naciones Unidas como a quienes, durante los enfrentamientos, cometen o dan órdenes de cometer actos que contravienen el Derecho de los conflictos armados o Derecho internacional humanitario convencional -y en algunos casos consuetudinario- que regula el comportamiento de los combatientes.

El Derecho internacional humanitario convencional articula desde 1949 un sistema de eficacia que consagra el principio de responsabilidad individual para castigar a las personas que perpetren las infracciones graves o crímenes de guerra en sentido estricto o de primer grado, es decir los más graves incumplimientos de sus prescripciones, imponiendo a los Estados Partes en los instrumentos en que se concreta la obligación no autoejecutiva de adoptar las medidas legales necesarias para incriminar in foro domestico tales infracciones y aparejarles las sanciones penales adecuadas.

En el Código Penal de 1995 España dio acabado cumplimiento a esa obligación convencional asumida -hasta entonces parcial y deficientemente cumplimentada en los Códigos de Justicia Militar de 1945 y Penal Militar de 1985-, agrupando, en los Capítulos III -artículos 608 a 614 bis- y IV -artículos 615 a 616 bis- del Título XXIV de su Libro Segundo, tanto los delitos contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado como las disposiciones comunes al Título, que, con las sucesivas reformas de 2003 y 2010 -que han venido a integrar en la regulación original tanto tipos penales consecuentes a novedades ratificatorias posteriores a 1995, sobre todo el Estatuto de la Corte Penal Internacional, como normas sobre imprescriptibilidad de delitos y penas y responsabilidad de los superiores por actos de sus subordinados, entre otras-, puede decirse que merece un juicio general altamente positivo y muy destacado entre los Estados de nuestro entorno.

Ofrece esta obra un análisis detallado de la, en el ámbito del Derecho comparado, novedosa y, en general, atinada, normativa penal española vigente en materia de delitos de guerra, para lo que, dada la abundancia de tipos en blanco en que se contiene el núcleo esencial de la prohibición, la precisión de la conducta delictiva exige acudir al examen de las normas, convencionales o consuetudinarias, de que estos traen causa, en orden a facilitar al operador jurídico la debida configuración, a través de dichos elementos normativos, de la respectiva acción típica.

Resulta, en consecuencia, esencial, tal y como se hace en el texto, analizar el contenido de los instrumentos en que se plasma el Derecho internacional humanitario convencional y, en ocasiones, consuetudinario, de que dimanan los tipos penales y las disposiciones que se cobijan en los aludidos Capítulos III y IV.

Y todo ello sin perjuicio de la crítica que ciertos preceptos merecen, llevando a cabo un pormenorizado análisis de la regulación del género delictivo de guerra y sus características en nuestro Código Penal -al que, a través de la técnica del reenvío formal o no recepticio dinámico, se remite el artículo 9.2 a) del Código Penal Militar de 2015-, mediante un examen individualizado de cada figura delictiva y de los principios y normas pertenecientes al Derecho penal internacional y al Derecho internacional humanitario que resultan necesarios para integrarlas.


ÍNDICE

PRÓLOGO

INTRODUCCIÓN

CAPÍTULO I. Consideraciones preliminares

1. El principio de la prohibición del uso de la fuerza -armada- en el Derecho internacional

2. La realidad actual de la violencia bélica y la respuesta social a ella a través del Derecho internacional humanitario

3. Caracteres del Derecho internacional humanitario contemporáneo

CAPÍTULO II. La tipificación en el Derecho español de los delitos contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado

1. Aseguramiento de la eficacia del Derecho internacional humanitario y naturaleza no autoejecutiva de las prescripciones convencionales en que se plasma la obligación de sancionar determinados crímenes de guerra

2. El Código Penal

3. El Código Penal Militar

CAPÍTULO III. Características más destacables de la regulación de los delitos de guerra en los Capítulos III y IV del Título XXIV del Libro Segundo del Código Penal

CAPÍTULO IV. Antijuridicidad material: bien jurídico protegido

CAPÍTULO V. Ámbito temporal: el elemento, ocasional o de contexto, de conflicto armado

1. El conflicto armado de carácter internacional; la ocupación militar

2. El conflicto armado sin carácter internacional

3. La determinación de la existencia y ámbito de extensión del conflicto armado en el derecho español y consecuencias que comporta

4. La relación de los hechos con el conflicto armado como circunstancia determinante de su calificación como delitos de guerra

CAPÍTULO VI. Ámbito subjetivo

1. El sujeto activo

2. El sujeto pasivo -las personas protegidas-; el artículo 608

CAPÍTULO VII. Causas específicas de agravación de los delitos contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado; los artículos 614 bis y 616

CAPÍTULO VIII. La obediencia jerárquica como causa de exención de la pena; el artículo 616 bis

CAPÍTULO IX. Los delitos contra las personas y bienes protegidos en caso de conflicto armado en el Código Penal; análisis de las tipicidades concretas

1. Ataques contra la vida, la integridad física o mental, la salud, la supervivencia y la dignidad de las personas protegidas; el artículo 609

2. Conducción ilícita de las hostilidades; el artículo 610

3. Infracciones muy graves contra personas protegidas; el artículo 611

4. Otras infracciones de la normativa del Derecho internacional humanitario; el artículo 612

5. Protección de determinados bienes en caso de conflicto armado; el artículo 613

6. Tipo general residual; el artículo 614