La revolución secreta "Del Estado de derecho al Estado judicial. Un ensayo sobre Constitución y método"

Una revolución secreta ha tenido lugar en Alemania. "Revolución", pues un sistema originalmente parlamentario ha sido transformado en uno donde los jueces son quienes ya no solo deciden el derecho, sino quienes también lo crean; de ese modo, el derecho no se define ya en el Parlamento Federal, sino por aquello que deciden los más altos tribunales regionales y, muy especialmente, por el contenido que el Tribunal Constitucional Federal asigna a la Ley Fundamental. "Secreta", pues ese cambio ha transcurrido prácticamente inadvertido para la doctrina en general, siendo que no es sino en los últimos años que han comenzado a saltar las alarmas respecto al excesivo poder del tribunal de Karlsruhe.

El ensayo que aquí se presenta constituye la etapa más avanzada de las denuncias que Rüthers lleva realizando desde hace varias décadas. El autor sostiene que las cuestiones metodológicas son cuestiones constitucionales y critica la poca claridad del Tribunal Constitucional Federal respecto a los métodos que utiliza en la resolución de sus casos, así como la introducción de una "interpretación objetiva" no contemplada en la Ley Fundamental que viene a modificar lo establecido por el constituyente, violentando así los principios del Estado democrático de derecho y de división de poderes.

Índice

INTRODUCCIÓN, por Francisco J. Campos Zamora

1. Las noches de los cristales rotos

2. La senda del racionalismo crítico

3. Una invitación a la crítica

PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIÓN

Prefacio a la primera edición

CAPÍTULO I. La Ley Funda mental : ¿De solución provisional a obra centenaria ?

CAPÍTULO II. Cambios de Constitución como crisis del derecho y de los juristas

1. Cambios de Constitución como ajustes del ordenamiento estatal y jurídico

2. Los cambios de constitución provocan cambios metodológicos

CAPÍTULO III. Experiencias desde la retrospeción histórica

1. La engañosa ficción de un «derecho justo»

2. La espiral del silencio interdisciplinaria DESPUÉS de los cambios constitucionales

3. Continuidades metódicas

CAPÍTULO IV. La Constitución como fuente suprema nacional de derecho y factor determinante de la metodología

1. El cambio de la doctrina de las fuentes del derecho: El Tribunal Constitucional Federal como

fuente de derecho

2. ¿Quién controla al Tribunal Constitucional Federal?

3. ¿La «dogmática» como medida disciplinaria contra el derecho judicial?

4. ¿La metodología jurídica como freno contra el ilícito derecho judicial?

CAPÍTULO V. ¿El «positivismo» jurídico como chivo expiatorio de las injusticias de las dictaduras alemanas?

1. Las herramientas de la reinterpretación de las leyes tradicionales

2. El retorno del derecho natural

3. La función de disculpa de la tesis de Radbruch

4. ¿Consecuencias para la conciencia metodológica actual?

CAPÍTULO VI. Disposiciones metódicas de la Ley Funda mental para la aplicación del derecho

CAPÍTULO VII. La importancia del derecho judicial. El juez como legislador

1. «El derecho judicial como fuente de derecho»

2. La imparable tendencia hacia el «derecho judicial»

CAPÍTULO VIII. La sujeción de los tribunales a la ley y el tabú de la historia de la metodología

alemana

1. ¿Doctrina jurídica a partir de la historia?

2. Sobre la «cientificidad» de los métodos objetivos

CAPÍTULO IX. El cambio de tendencia en el Tribunal Constitucional Federal

CAPÍTULO X. Principios para la interpretación de la Constitución

1. El Tribunal Constitucional Federal como guardián de la Constitución

2. Los límites entre el perfeccionamiento del derecho y los cambios a la Constitución

3. Ejemplos de modificaciones a la Constitución por parte de los jueces

4. La «protección especial» del matrimonio y la familia en la Ley Fundamental

CAPÍTULO XI. El cambio de rol del Tribunal Constitucional Federal y el problema de la elección de los jueces

CAPÍTULO XII. La creciente velocidad de cambio de las sociedades modernas como problema jurídico y metodológico

CAPÍTULO XIII. La laguna regulatoria como ¿«caso normal» del derecho constitucional ?

CAPÍTULO XIV. ¿Diversidad o unidad de los métodos de aplicación del derecho?

CAPÍTULO XV. ¿Aplicaciones jurídicas incorrectas como violación de la Constitución?

CAPÍTULO XVI. Conclusiones

1. ¿Hacia una nueva cultura jurídica?

2. Constitución y métodos

Epílogo a la segunda edición. El Estado judicial como realidad y desafío

1. El derecho judicial es nuestro destino

2. ¿La nueva conciencia de poder de los tribunales supremos como cambio constitucional?

3. Sobre la importancia de la elección del método judicial

4. ¿Quien crea derecho, crea también nuevo derecho constitucional?

5. ¿Interpretación o inserción?

6. La irrenunciable cuestión de la historia de la génesis

7. ¿Quién determina el contenido del ordenamiento jurídico?

8. ¿Barreras metódicas al poder de los jueces?

9. Cuestiones metodológicas como cuestiones constitucionales

10. ¿Necesitamos una legislación metodológica?

ÍNDICE DE AUTORES.