Las Administraciones Públicas ante la Reestructuración Preconcursal y Concursal de Empresas en Crisis

Analiza los fines actuales del Derecho concursal y el giro hacia un modelo reestructurador, el régimen europeo de ayudas de Estado y su impacto en las decisiones de apoyo público a empresas en dificultades, así como la paraconcursalidad normativa derivada de avales, fondos de solvencia y recapitalización diseñados en crisis como la del Covid-19.

Aborda con detalle las herramientas de alerta temprana, los planes de reestructuración y el procedimiento especial de microempresas, estudiando la posición del acreedor público en la formación de clases, el test del mejor interés de los acreedores, la regla de prioridad absoluta y la exoneración de pasivo insatisfecho. El resultado es una obra de alto nivel para operadores que necesitan seguridad jurídica y criterios técnicos claros en la negociación y gestión de situaciones de insolvencia con presencia de crédito público.

La obra ofrece:

Análisis combinado de insolvencia y ayudas de Estado, incluyendo avales públicos, fondos de solvencia y recapitalización en contextos de crisis.
Estudio sobre cómo deben actuar las AAPP en la reestructuración preconcursal y concursal de empresas en crisis, situando en el centro el tratamiento del crédito público (tributario, de Seguridad Social y otros créditos de derecho público).
Criterios prácticos sobre alertas tempranas, formación de clases y límites a la afectación del acreedor público para diseñar reestructuraciones viables y seguras.

ÍNDICE

ÍNDICE SISTEMÁTICO
ABREVIATURAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
CAPÍTULO PRIMERO. LOS FINES DEL DERECHO CONCURSAL
Y EL NUEVO PARADIGMA REESTRUCTURADOR EUROPEO . . . 29
LA FINALIDAD SOLUTORIA DE LOS PROCESOS CON-
CURSALES: EVOLUCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
LA REESTRUCTURACIÓN: JERARQUIZACIÓN DE INTERE-
SES EN PRECONCURSO Y CONCURSO DE ACREEDORES. 41
LA ARMONIZACIÓN DEL DERECHO DE LA INSOLVEN-
CIA: LA DIRECTIVA 2019/1023, DE REESTRUCTURACIÓN
TEMPRANA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Los presupuestos de la Directiva 2019/1023 . . . . . . . 57
Deudor no desapoderado (Debtor in possession) . . . . 65
Suspensión de ejecuciones: Posición del crédito pú-
blico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Deber de solicitar el concurso y régimen de los exe-
cutory contracts. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
Planes de reestructuración: Contenido, aprobación y
homologación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
Nueva financiación y financiación interina . . . . . . . . 110
Los deberes de los administradores en la proximidad
de la insolvencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
Exoneración de pasivo insatisfecho . . . . . . . . . . . . . . 114
LA DIRECTIVA RELATIVA A LA ARMONIZACIÓN DE DE-
TERMINADOS ASPECTOS DEL DERECHO DE LA INSOL-
VENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116
Ejes de la armonización de la Directiva . . . . . . . . . . . 121
LA TRANSVERSALIDAD DEL DERECHO DE REESTRUCTU-
RACIONES: DERECHO SOCIETARIO, CONTRACTUAL Y
DERECHO DE LA COMPETENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
El Derecho de la Reestructuración y el Derecho de
Sociedades: implicaciones en materia de gobierno
corporativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
El Derecho de la reestructuración y marco general de
obligaciones y contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
El Derecho de la reestructuración y el Derecho de la
competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
CAPÍTULO SEGUNDO. RÉGIMEN DE AYUDAS DE ESTADO Y
REESTRUCTURACIÓN EMPRESARIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
RÉGIMEN DE LA AUTORIZACIÓN DE AYUDAS PÚBLICAS 155
Panorámica del régimen europeo de ayudas de Esta-
do . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
Criterios determinantes del concepto de ayuda de Es-
tado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
Elemento subjetivo: Fondos de origen estatal . 160
Elemento objetivo: ventaja económica y la
prueba del operador en una economía de mer-
cado (OEM). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
Carácter selectivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
Falseamiento de la competencia y afectación a
los intercambios comerciales de los Estados
miembros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
EL RÉGIMEN DE AYUDAS PÚBLICAS DE SALVAMENTO Y
REESTRUCTURACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Concepto de empresa en crisis . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
Régimen jurídico y tipología de ayudas . . . . . . . . . . . 201
Las administraciones públicas ante la reestructuración preconcursal y concursal ...
Criterios para determinar la compatibilidad de la ayu-
da con el mercado interior. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
La contribución a un objetivo de interés co-
mún . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
La necesidad de la intervención estatal . . . . . . 208
La idoneidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208
El efecto incentivador y la proporcionalidad
de la ayuda/ayuda limitada al mínimo necesa-
rio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
Los efectos negativos: riesgo moral y transparencia . . 211
Regímenes especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
Valoración crítica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
OTROS SUPUESTOS DE CONFLUENCIA ENTRE EL DERE-
CHO DE INSOLVENCIA Y DERECHO DE LA COMPETEN-
CIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 216
La insolvencia como circunstancia atenuante en la
imposición de multas por infracción del derecho de
la competencia ( inability to pay ). . . . . . . . . . . . . . . 216
Concentraciones y excepción de empresa en crisis
(failing company defense) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
El papel de los competidores en el concurso . . . . . . . 220
El control de las operaciones de modificación estruc-
tural desde la perspectiva del derecho de la compe-
tencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223
AYUDAS DE ESTADO INDIRECTAS: PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES Y TEST DEL ACREEDOR PRIVADO . . . . . . 226
LA RECUPERACIÓN DE AYUDAS ILEGALES DE UN BENE-
FICIARIO INSOLVENTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
RÉGIMEN TEMPORAL DE AYUDAS DE ESTADO: CRISIS
ECONÓMICAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
La aplicación del régimen de ayudas de Estado en el
contexto de la crisis financiera de 2008. . . . . . . . . . . 241
El Marco europeo de ayudas de Estado ante la crisis
del COVID-19 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248
Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . 248
Análisis particular de las medidas de recapita-
lización de empresas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 254
Condiciones de elegibilidad y entrada . . 254
Tipos de medidas y cuantía de la recapi-
talización. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256
Remuneración y salida del Estado . . . . . 257
Gobernanza y prevención de las distor-
siones indebidas de la competencia . . . . 259
Estrategia de salida del Estado y notifica-
ciones a la Comisión Europea . . . . . . . . 260
Ayuda de Estado mediante inyecciones
de capital en los mismos términos que
los inversores privados . . . . . . . . . . . . . . 261
Marco Ucrania y Marco temporal de Crisis y Transi-
ción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
CAPÍTULO TERCERO. PARACONCURSALIDAD NORMATIVA:
MEDIDAS DE APOYO A LA SOLVENCIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267
RÉGIMEN JURÍDICO PRECONCURSAL Y CONCURSAL DE
LA FINANCIACIÓN CON AVAL PÚBLICO . . . . . . . . . . . . . 269
Contexto y marco normativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269
Naturaleza jurídica y clasificación del crédito deriva-
do de la financiación con aval público . . . . . . . . . . . 279
Medidas para la renegociación de la financiación
con aval público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
Ejercicio de derecho de voto y financiación con aval
público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 288
La subrogación ex lege en el concurso del deudor
avalado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
Afectación y formación de clases en planes de rees-
tructuración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
Referencia a los pronunciamientos jurisprudenciales
sobre la rescisión concursal y sobre la responsabili-
dad de fiadores de operaciones avaladas . . . . . . . . . . 301
MEDIDAS DE RECAPITALIZACIÓN DE EMPRESAS: EL
FONDO DE SOLVENCIA DE EMPRESAS ESTRATÉGICAS Y
RECAPITALIZACIÓN DE EMPRESAS AFECTADAS POR EL
COVID. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
Marco normativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305
Las administraciones públicas ante la reestructuración preconcursal y concursal ...
La doctrina del TJUE: la Sentencia de 19 de mayo de
2021 en el Asunto Ryan Air vs Comisión Europea . . . 308
Estructura. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
Patrimonio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
Empresas beneficiarias de las ayudas del Fondo . . . . 317
Criterios de elegibilidad de las empresas bene-
ficiarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
Limitaciones a la actuación de la empresa be-
neficiaria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 319
Gobernanza de las empresas beneficiarias del
fondo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 320
Funcionamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
Ayudas y operaciones de los Fondos . . . 321
Estructura contractual. . . . . . . . . . . . . . . 322
Importes y remuneración de las opera-
ciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
Exenciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Salida del Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Transparencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 328
Extinción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
CAPÍTULO CUARTO. ACTUACIÓN DE LAS ADMINISTRACIO-
NES PÚBLICAS EN PRECONCURSO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
HERRAMIENTAS DE ALERTAS TEMPRANAS: EL PAPEL DE
LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS . . . . . . . . . . . . . . . . . 333
Modelos teóricos de sistemas de alertas tempranas . . 335
La armonización de las alertas tempranas en la
Unión Europea . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
Precedentes inmediatos de sistemas de alerta tempra-
na en derecho comparado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
El presupuesto objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
Las alertas tempranas en la Directiva 2019/1023 y
deberes preconcursales de los administradores . . . . . 351
El modelo español de las alertas tempranas . . . . . . . . 359
Antecedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 359
El sistema de alertas en la Ley de Reforma del
Texto Refundido de la Ley Concursal . . . . . . . 365
Herramienta de autodiagnóstico de salud
empresarial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365
Informe registral sobre la posición de
riesgo de una sociedad. . . . . . . . . . . . . . 365
Asesoramiento de empresas en dificulta-
des . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 366
Información de la Agencia Estatal de Ad-
ministración Tributaria y Seguridad So-
cial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367
Deber de advertencia del letrado de la
administración de justicia. . . . . . . . . . . . 370
REESTRUCTURACIÓN PRECONCURSAL DEL CRÉDITO
PÚBLICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370
Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370
Concepto de crédito público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374
La delimitación del concepto de crédito públi-
co en sede preconcursal y concursal. . . . . . . . 374
Los créditos titulados por entidades públicas y
su clasificación: algunos supuestos controver-
tidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378
Los créditos derivados de las subvencio-
nes públicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378
Los créditos derivados de los contratos
públicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385
Los créditos derivados de liquidaciones
del sistema gasista . . . . . . . . . . . . . . . . . 387
Los créditos del Centro de Desarrollo
Tecnológico e Industrial (CDTI) . . . . . . . 388
Los créditos de la Empresa Nacional de
Innovación (ENISA) . . . . . . . . . . . . . . . . 397
Los créditos del Instituto Vasco de Finan-
zas (y entes análogos). . . . . . . . . . . . . . . 399
Las administraciones públicas ante la reestructuración preconcursal y concursal ...
Los créditos derivados de las operacio-
nes de recapitalización de empresas rea-
lizadas a través del Fondo de Solvencia
de Empresas Estratégicas (FASEE) y del
Fondo de Recapitalización de Empresas
(FONREC) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 402
Comunicación de inicio de negociaciones y acreedo-
res de derecho público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413
Planes de reestructuración y acreedores públicos . . . 421
El perímetro de afectación y formación de cla-
ses. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
El principio de paridad de trato y la problemá-
tica de los créditos de derecho público . . . . . . 436
La aplicación del best interest creditor's test a
los acreedores públicos. . . . . . . . . . . . . . . . . . 439
La aplicación de la regla de prioridad absolu-
ta: especialidades del crédito de derecho pú-
blico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 447
Las Administraciones Públicas y modificacio-
nes estructurales en planes de reestructuración 450
Privilegios de los acreedores públicos en materia de
incumplimiento e impugnación . . . . . . . . . . . . . . . . . 464
Planes de continuación del procedimiento especial
para microempresas y créditos públicos . . . . . . . . . . 469
Los aplazamientos y fraccionamientos de pago como
mecanismos extrajudiciales de reestructuración de
los créditos tributarios y de seguridad social . . . . . . . 473
Los aplazamientos y fraccionamientos de cré-
ditos tributarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 474
Los aplazamientos y fraccionamientos de cré-
ditos de la Seguridad Social . . . . . . . . . . . . . . 485
LA POSICIÓN DEL CRÉDITO PÚBLICO EN LA REESTRUC-
TURACIÓN CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489
La actuación de las Administraciones Públicas en
convenio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489
La actuación de las Administraciones Públicas en el
prepack concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 501
3. Las Administraciones públicas y modificaciones es-
tructurales en convenio concursal . . . . . . . . . . . . . . . 518
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 523
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 533
Las administraciones públicas ante la reestructuración preconcursal y concursal ...
18