Derecho concursal penal "Cuestiones candentes"

Una obra ideal para consulta y dar musculatura a los argumentos a emplear en un campo de actividad que ha visto modificada su legislación hasta en 30 ocasiones tan solo en el periodo comprendido entre la aprobación de la Ley Concursal (año 2003-entrada en vigor en 2009) y el año 2015. Y que desde el año 2020 en que se promulgó el Texto Refundido de la Ley Concursal, en menos de dos años fue reformado por la Ley 16/2022.

Con la finalidad de contribuir a esclarecer la normativa actual, a delimitar el ámbito concursal y el penal, y analizar los principales problemas y las cuestiones más álgidas que plantea la última reforma, un nutrido grupo de especialistas en ejercicio, abordan los puntos álgidos de esta problemática ligada a la forma de gestionar las crisis de solvencia en la actividad económica de las empresas y comerciantes particulares.


ÍNDICE SISTEMÁTICO


INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
PRIMERA PARTE
DERECHO CONCURSAL
CAPÍTULO 1. EL NUEVO CONCURSO SIN MASA: UN CON-
CURSO DE DELITOS CON LA PRESENCIA DEL FISCAL EN LA
EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO. María del Rosario
GARCÍA MARTÍNEZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
LA REGULACIÓN NORMATIVA DE LA MODALIDAD DE
CONCURSO SIN MASA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
Aspectos procesales y normativos del concurso sin
masa en el Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de
mayo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
Las acciones de reintegración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
La acción social de responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . 35
La calificación del concurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
LA EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO TRAS EL
CONCURSO SIN MASA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
La determinación de la buena fe en la exoneración del
pasivo insatisfecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
LA PROBLEMÁTICA QUE PLANTEA ESTE NUEVO DESA-
RROLLO LEGISLATIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
La vocación penalista del concurso sin masa. . . . . . . . 56
La exoneración en el concurso sin masa: Posición pro-
teccionista del Juez o Ministerio Fiscal . . . . . . . . . . . . 61
CAPÍTULO 2. LA SECCIÓN DE CALIFICACIÓN CONCUR-
SAL. Ana Belén CAMPUZANO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
LA CONFIGURACIÓN DE LA CALIFICACIÓN CONCUR-
SAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
El diseño legal de la sección de calificación . . . . . . . . 67
La calificación en caso de intervención administrativa 72
La calificación abreviada en el procedimiento especial
de microempresas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
La autonomía de la calificación concursal. . . . . . . . . . 81
Los efectos civiles de la calificación . . . . . . . . . . . . . . 86
La tramitación de la sección de calificación . . . . . . . . 89
EL CONCURSO CULPABLE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
Los supuestos especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
Las presunciones de culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . 100
El incumplimiento culpable del convenio . . . . . . . . . . 102
LAS PERSONAS AFECTADAS POR LA CALIFICACIÓN Y
LOS CÓMPLICES CONCURSALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
CAPÍTULO 3. LA SENTENCIA DE CALIFICACIÓN. Teodoro LA-
DRÓN RODA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
REGULACIÓN NORMATIVA: FORMACIÓN DE LA SEC-
CIÓN ARTÍCULOS 446 A 464 LC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
La formación de la sección sexta tiene carácter general 113
La llave de la calificación culpable del concurso. . . . . 116
El desistimiento de la calificación culpable . . . . . . . . . 119
El incumplimiento del convenio: régimen especial de
la sección de calificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
LA SENTENCIA DE CALIFICACIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
La sentencia de calificación y su dependencia del in-
forme de calificación de la AC . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
Los requisitos de la sentencia de calificación como re-
flejo de la estructura y requisitos de los informes de
calificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
La determinación de las personas afectadas por la cali-
ficación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
La inhabilitación de las personas afectadas por la cali-
ficación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
Pérdida de derechos y condena a devolución de lo ob-
tenido indebidamente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
CUESTIONES PROBLEMÁTICAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
La adopción de la medida cautelar para dar cumpli-
miento a la sentencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
La calificación no vinculará a los jueces de lo conten-
cioso administrativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Problemática en los procedimientos antiguos: los dis-
tintos requisitos jurisprudenciales determinantes de la
responsabilidad por déficit concursal con el antiguo
artículo 172.3 LC y con el nuevo artículo 172 bis. LC . 167
Ausencia de interés casacional en los supuestos de ca-
lificación culpable del artículo 443.4.º (inexactitudes y
falsedades contables) y 443.5 del TRLC (incumpli-
miento sustancial de la obligación de llevanza de con-
tabilidad, doble contabilidad o irregularidades conta-
bles relevantes) cuando por la propia conducta culpa-
ble resulta imposible conocer la causa de la genera-
ción o agravación de la insolvencia. . . . . . . . . . . . . . . 170
Sentencias que sustentan la doctrina jurisprudencial
del non bis in idem: unos mismos hechos no pueden
sustentar dos causas de culpabilidad del concurso di-
ferentes, cuando el desvalor de la conducta es el mis-
mo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
Concepto jurisprudencial de cómplice . . . . . . . . . . . . 171
La responsabilidad civil por daños y perjuicios del
cómplice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
CAPÍTULO 4. LA NUEVA FIGURA DEL MINISTERIO FISCAL Y
LOS ACREEDORES EN LA PIEZA DE CALIFICACIÓN. Javier IBÁ-
ÑEZ ASTABURUAGA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
ANTECEDENTES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
El orden público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
El orden público concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
MARCO NORMATIVO DEL MINISTERIO FISCAL . . . . . . . . 183
Su regulación legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Su estructura orgánica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
ANTECEDENTE HISTÓRICO. LA SITUACIÓN PREVIA A LA
REFORMA DE LA LEY CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
LA ELIMINACIÓN DE LA INTERVENCIÓN SUPEDITADA
DEL MINISTERIO FISCAL A LA PIEZA DE CALIFICACIÓN . . 187
LA DELEGACIÓN DE FUNCIONES EN EL ACREEDOR . . . . 194
CONCLUSIONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
La necesaria especialización orgánica del Ministerio
Público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
La reforma legislativa ampliadora de las facultades y
competencias del Ministerio Público en los trámites
del procedimiento concursal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198
CAPÍTULO 5. LA TRANSACCIÓN EN LA SECCIÓN DE CALIFI-
CACIÓN: UN ANTIGUO DERECHO EN UN NUEVO PRECEP-
TO. Nicolás RODRÍGUEZ DÍAZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
La regulación normativa del derecho a transar de los
litigantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204
La transacción en la sección de calificación . . . . . . . . 205
ANTECEDENTE PROCESAL DEL ACUERDO TRANSACCIO-
NAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
La transacción en la Ley de Enjuiciamiento Civil . . . . . 206
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
CONCLUSIONES: LA PROBLEMÁTICA DE LA TRANSAC-
CIÓN EN LA ACTUAL LEY CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . 223
SEGUNDA PARTE
DERECHO PENAL
CAPÍTULO 6. LA CRIMINALIZACIÓN DE LA INSOLVENCIA
(REAL O APARENTE): FUNDAMENTO, MODALIDADES Y APLI-
CACIÓN DE LOS TIPOS PENALES. Esteban MESTRE DELGADO . . 231
LA CRIMINALIZACIÓN DE LAS SITUACIONES DE INSOL-
VENCIA: FUNDAMENTO Y FINALIDAD . . . . . . . . . . . . . . . 233
Los antecedentes que permiten situar la regulación ac-
tual: De la prisión por deudas a la configuración del
derecho de crédito como bien jurídico penalmente
protegido. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
La conversión de la insolvencia mercantil en delito. . . 241
LOS ALZAMIENTOS DE BIENES Y LOS DEMÁS DELITOS
DE FRUSTRACIÓN DE LA EJECUCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . 243
Sus diversas modalidades de tipificación . . . . . . . . . . . 243
Los criterios de imputación subjetiva. . . . . . . . . . . . . . 250
Precisiones prácticas para la aplicación de estos deli-
tos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251
LOS DELITOS DE INSOLVENCIA PUNIBLE . . . . . . . . . . . . . 259
Los presupuestos de la existencia de responsabilidad
penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 259
La desvinculación de los procesos penales y los mer-
cantiles derivados de una misma situación de insol-
vencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261
Los delitos de causación de la insolvencia. . . . . . . . . . 261
Los delitos de fraude en los procedimientos concursa-
les . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265
CAPÍTULO 7. PRETERICIÓN DE ACREEDORES Y RESPONSABI-
LIDAD DEL ADMINISTRADOR CONCURSAL. Eduardo DE UR-
BANO CASTRILLO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
LA UTILIZACIÓN DELICTIVA DE LOS PROCEDIMIENTOS
CONCURSALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
El delito de bancarrota. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278
El concurso falsario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 286
EL DELITO DEL ART. 260 CP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291
La preterición concursal, del art. 260.2 CP . . . . . . . . . 294
Elemento temporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296
Autoría y participación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
Culpabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
Consumación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
Responsabilidad civil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 302
LA RESPONSABILIDAD EN ESTE DELITO DEL ADMINIS-
TRADOR CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
El concursado y otros partícipes . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
Las posibles responsabilidades penales de los integran-
tes de la administración concursal (AC) . . . . . . . . . . . . 305
IDEAS FINALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 308
Tratamiento de las deudas, en general. . . . . . . . . . . . . 309
Tutela del derecho de crédito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 309
Incremento de las insolvencias concursales. . . . . . . . . 309
Concepto de insolvencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
Multifactorialidad de la insolvencia. . . . . . . . . . . . . . . 311
La conducta delictiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 312
Actividades reprobables desde el punto de vista eco-
nómico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
Elementos para una condena. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
El dolo, como elemento imprescindible. . . . . . . . . . . . 314
Inexistencia de apropiación indebida . . . . . . . . . . . . . 314
Participación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 314
Partícipe a título lucrativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
Coautoría en el Consejo de Administración. . . . . . . . . 315
Elemento temporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
Efectos de que el concurso sea fortuito o culpable. . . . 318
Homogeneidad entre alzamiento bienes y alzamiento
procesal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 318
Inexistencia de delito de insolvencia punible . . . . . . . 319
CAPÍTULO 8. LOS DELITOS DE INSOLVENCIA PUNIBLE (AR-
TÍCULOS 259 Y 259 BIS DEL CÓDIGO PENAL). Fernando PINTO
PALACIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 321
INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
CUESTIONES GENERALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Bien jurídico protegido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327
Autoría y participación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
Tipos penales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
INSOLVENCIA PUNIBLE Y CALIFICACIÓN DEL CONCUR-
SO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360
CAPÍTULO 9. EL CONCURSO FALSARIO. José Javier POLO RO-
DRÍGUEZ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365
INTRODUCCION ¿CÓMO HAY QUE PROTEGER JURIDI-
CAMENTE A LOS ACREEDORES? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367
El principio de intervención o injerencia mínima en el
Derecho pena en el ámbito civil y/o mercantil . . . . . . 367
Un cierto caos en la reformulación punitiva del siglo
XXI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370
IDEAS BÁSICAS Y NORMATIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
¿En qué consiste el delito de presentación de datos fal-
sos en procedimiento concursal? . . . . . . . . . . . . . . . . . 372
Características y elementos del delito . . . . . . . . . . . . . 373
Normativa vigente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 374
Aplicaciones concretas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375
Análisis doctrinal del art. 261 Código Penal: la presen-
tación de datos falsos en un procedimiento concursal . 376
Distinción de figuras afines. Con el delito de falsedad
contable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
EL DOMINIO FUNCIONAL DEL ELEMENTO FALSARIO . . . 379
Autoría específica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380
LOS DELITOS POSTERIORES A LA DECLARACION DE
CONCURSO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381
RESPONSABILIDAD PENAL DE LA PERSONA JURÍDICA. . . 382
La responsabilidad de las personas jurídicas en los de-
litos de insolvencias punibles: el artículo 261 bis del
Código Penal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 382
CUESTIONES COMPETENCIALES ENTRE LA JURISDIC-
CION PENAL Y LA CONCURSAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388
Planteamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 388
Medidas cautelares. Normativa aplicable. Principio
general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
Práctica judicial. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 390
Valoración: competencia del juez del concurso . . . . . 392
¿Y qué pasa con la preferencia del orden penal? . . . . . 393
El decomiso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 394
Autonomía del procedimiento concursal . . . . . . . . . . . 397
Efectos de las resoluciones concurrentes . . . . . . . . . . . 398
BIBLIOGRAFÍA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 401
JURISPRUDENCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415