Ventas prepack y otras formas de transmisión anticipada de unidades productivas en Derecho Concursal

La presente monografía contiene un completo estudio de la regulación que deriva de los arts. 224 bis a 224 septies TRLC, introducidos por la Ley 16/2022, de 5 de septiembre, de reforma del TRLC, lo que incluye la aplicación de tales preceptos en el marco del procedimiento especial de microempresas. Todo ello con atención particular, aunque no exclusiva, a las ventas prepack de unidades productivas. A tal efecto, con carácter previo se analizan desde un punto de vista comparado los modelos de ventas anticipadas de unidades productivas en sede concursal, de las que las ventas prepack son una modalidad. A continuación, se aborda la situación en Derecho español y en la práctica judicial de nuestro país en torno al prepack con anterioridad a la reforma. Todo ello permite contextualizar convenientemente la regulación actual, cuyo cuidadoso estudio se aborda sin desconocer las perspectivas de futuro que derivan de la Propuesta de Directiva para la armonización de determinados aspectos en materia de insolvencia, hecha pública el 7 de diciembre de 2022. Finalmente, también se presta especial atención a la jurisprudencia del TJUE sobre el prepack y a sus posibles implicaciones en Derecho español.
En definitiva, esta obra proporciona un edificante análisis de las ventas prepack y de otras formas de transmisión anticipada de unidades productivas en Derecho concursal, abordando en profundidad cuestiones que suscita esta materia y ofreciendo pautas para la interpretación de la normativa en este ámbito. Versando sobre una de las líneas de evolución del Derecho de la insolvencia más relevantes en la actualidad, la presente monografía constituye una obra de particular interés y de indiscutible importancia práctica.

Índice

Abreviaturas 11
I. Consideraciones conceptuales: las ventas prepack como ventas concursales anticipadas de unidades productivas 13
II. Modelos de venta anticipada de unidades productivas en sede concursal desde un punto de vista comparado 27
1. Planteamiento 27
2. Modelos de ventas prepack en la práctica comparada 29
a. Ventas prepack sin control judicial: la práctica prepack en el Reino Unido y su evolución 29
i. La práctica prepack en el Reino Unido. La Enterprise Act 2002 como factor desencadenante de las ventas prepack 29
ii. Las críticas y los desarrollos posteriores: el Statement of Insolvency Practice 16 y las Pre-Pack Regulations 2021 32
b. Ventas prepack con control judicial 45
i. La práctica prepack en los Países Bajos y su evolución. Los intentos de regulación del prepack neerlandés 45
ii. La prepack cession francesa 59
3. Modelos de ventas anticipadas sin prepack 65
a. Planteamiento 65
b. Ventas sin aprobación judicial: ventas anticipadas de unidades productivas en Alemania 66
c. Ventas con aprobación judicial. La regulación en Estados Unidos, en Polonia y en Italia 74
i. Planteamiento 74
ii. Las ventas en el marco del Chapter 11 y de la Section 363 en Estados Unidos 76
iii. La liquidación preparada en Polonia 81
iv. Las ofertas concurrentes en Italia. En particular, las ofertas concurrentes en el concordato in bianco o con riserva 86
4. Sobre los distintos modelos de venta anticipada de empresas o de unidades productivas en sede concursal 95
III. Análisis del Derecho español vigente: solicitud de concurso con oferta de adquisición de unidades productivas y nombramiento de experto para recabar ofertas 107
1. Planteamiento 107
2. Antecedentes 108
a. Las ventas concursales anticipadas en Derecho español previo a la Ley 16/2022, de 5 de septiembre. En particular, el art. 530 TRLC 108
b. El prepack en España con anterioridad a la Ley 16/2022, de 5 de septiembre: entre la aplicación jurisprudencial y la ausencia de previsión normativa 123
i. Práctica judicial y ventas prepack 123
ii. La ausencia de previsión normativa en el régimen precedente como impedimento al nombramiento de un experto independiente o administrador en materia de reestructuración 133
3. Consideraciones generales tras la Ley 16/2022, de 5 de septiembre 146
a. Prepack y arts. 224 bis y ss. del TRLC 146
b. Comunicación de apertura de negociaciones y nombramiento de experto para recabar ofertas 158
i. Planteamiento 158
ii. Deudores sujetos al Libro Segundo 159
iii. Deudores microempresarios 166
4. La decisión sobre las solicitudes de nombramiento de experto y de concurso (o de procedimiento especial de microempresas) con oferta de adquisición en las sociedades de capital 176
a. Planteamiento 176
b. Concurso y competencia de la junta general en relación con la enajenación de activos esenciales 179
i. Consideraciones previas: venta de unidades productivas y enajenación de activos esenciales 179
ii. Competencia de la junta general en relación con la enajenación de activos esenciales y venta de unidades productivas durante la fase común y en la fase de liquidación 193
1. Planteamiento 193
2. Venta de unidades productivas y competencia de la junta general en fase común 195
3. Solicitud de liquidación y competencia de la junta general para la venta de unidades productivas en fase de liquidación 211
c. Solicitud de concurso con oferta de adquisición de una o varias unidades productivas (art. 224 bis TRLC) 215
d. Solicitud de nombramiento de experto para recabar ofertas de adquisición (art. 224 ter TRLC) 225
e. Solicitudes en relación con los microempresarios. En particular, solicitud de procedimiento especial de liquidación con oferta de adquisición de una o varias unidades productivas (art. 710.2 TRLC) 235
5. Presentación de oferta de adquisición de una o varias unidades productivas junto con la solicitud de concurso o de procedimiento especial de liquidación para microempresas 243
a. Planteamiento 243
b. La oferta de adquisición de una o varias unidades productivas que acompaña a la solicitud de procedimiento de insolvencia y las propuestas de adquisición alternativas 246
i. Consideraciones previas: la presentación junto a la solicitud de procedimiento de insolvencia en los términos del art. 224 bis TRLC 246
ii. Sobre el carácter vinculante tanto de la oferta inicial como de las propuestas alternativas 260
iii. La autoría. En particular, la posibilidad de formulación de propuestas de adquisición por personas especialmente relacionadas con el deudor y el oferente en caso oferta recabada en el trámite del art. 224 ter y ss. TRLC 272
iv. El contenido. En particular, la adquisición de una o varias unidades productivas y el compromiso de continuación o de reinicio de la actividad 287
1. Consideraciones previas 287
2. La adquisición de una o varias unidades productivas como objeto de la propuesta 289
3. La obligación de continuar o de reiniciar la actividad con la unidad o unidades productivas 304
c. Declaración de apertura del procedimiento y tramitación subsiguiente hasta la decisión sobre la enajenación 318
i. Concesión de plazo para observaciones y para la presentación de propuestas alternativas en el auto declarativo de la apertura del procedimiento 318
ii. Publicidad de la oferta inicial y de la información para facilitar la presentación de propuestas alternativas 326
iii. La evaluación de la administración concursal 339
d. Decisión sobre la enajenación 347
e. La transmisión de la empresa o de las unidades productivas 358
f. Sobre la posibilidad de presentación de varias ofertas junto a la solicitud de procedimiento de insolvencia en el marco del art. 224 bis TRLC 369
g. Art. 224 bis TRLC y procedimiento especial para microempresas: nombramiento de administrador concursal y reglas para la transmisión de la empresa o de sus unidades productivas 376
6. La intervención de experto para recabar ofertas de adquisición de unidades productivas en la normativa concursal española 387
a. El recurso al nombramiento de experto para recabar ofertas más allá de su consideración como fase de preparación de una transmisión prepack y condiciones de las ofertas a recabar 387
b. Presupuestos subjetivo, objetivo y formal de la solicitud de nombramiento de experto para recabar ofertas. Consideraciones sobre su relación con las transmisiones prepack 395
i. El deudor titular de unidades productivas y su situación económica 395
ii. El deudor como impulsor del nombramiento de experto para recabar ofertas y el contenido de la solicitud 403
c. El carácter reservado del nombramiento del experto y el proceso de captación de ofertas 415
d. La ausencia de efectos derivados del nombramiento del experto 427
e. El experto para recabar ofertas 434
i. Planteamiento 434
ii. Nombramiento judicial 436
iii. Funciones 443
1. Planteamiento 443
2. Sobre el papel del experto en la práctica comparada 445
3. El rol del experto en España y sus perspectivas de futuro 453
iv. Retribución 464
v. Sobre la duración del nombramiento del experto 474
vi. Sobre la posible designación del experto como administrador concursal 480
IV. Las ventas prepack desde la perspectiva laboral 493
1. La posición del TJUE sobre el cumplimiento por el prepack de los requisitos para aplicar las excepciones de la Directiva sobre transferencia de empresas 493
a. La transmisión sin protección laboral en los procedimientos de quiebra o de insolvencia análogos. El origen de la excepción contenida en el art. 5.1 Directiva 2001/23 493
b. La transmisión de empresa o de unidades productivas en funcionamiento como medida de reestructuración de la empresa y de liquidación del patrimonio del transmitente 497
i. La posición del TJUE en el asunto Smallsteps 497
ii. La posición del TJUE en el asunto Heiploeg 505
2. Incidencia en Derecho español de la posición del TJUE en torno al prepack 511
Bibliografía y documentación 525