El compliance officer como figura jurídica

El compliance officer (oficial de cumplimiento) es, hoy en día, una figura clave para la ética empresarial. En esta obra se aborda su estudio desde el punto de vista jurídico penal, tanto sustantivo como procesal, tomando en cuenta que su ámbito de actuación abarca la prevención, detección y respuesta frente a la comisión de posibles actos criminales dentro de las actividades de la empresa. Su labor será particularmente decisiva si llega a imputarse la comisión de un delito a la empresa, ya que la correcta implementación de un modelo de cumplimiento penal puede llegar a eximirla de dicha responsabilidad o, al menos, reducirá sensiblemente la pena que se deba imponer.

En esta monografía, los autores analizan la gestión del cumplimiento normativo por parte del compliance officer, su papel en el desarrollo de las investigaciones internas de las cuales surgirán las pruebas judiciales y, en general, cómo su actuación repercute en el proceso penal, desembocando en la exención o atenuación de la responsabilidad penal empresarial. Asimismo, se estudia la interacción del compliance officer con distintos actores del proceso penal, como el Ministerio Fiscal, los acusados, los whistleblowers o informantes y las víctimas corporativas. Otros aspectos que destacar incluyen la aplicación en sus funciones de determinadas Normas ISO y Normas UNE (por ejemplo, la Norma ISO/37008:2023 en materia de investigaciones internas) y sus atribuciones con relación al compliance medioambiental.

Índice de temas y autores
Las partes. Ministerio Fiscal, acusado y víctima
Ana Beltrán Montoliu. Profesora titular de Derecho Procesal en la Universitat Jaume I

Los retos del Compliance Officer en el contexto de la estandarización normativa
Eneko Etxeberria Bereziartua. Profesor agregado de Derecho Procesal en la Facultad de Derecho de la EHU/UPV

La repercusión procesal de la actividad del Compliance Officer
Juan-Luis Gómez Colomer. Catedrático de Derecho Procesal en la Universidad Jaume I de Castellón (España)

Responsable de cumplimento, condiciones y requisitos de los programas para su eficacia eximente o atenuante
José Luis González Cussac. Catedrático de Derecho Penal en la Universidad de Valencia

La protección del alertador o whistleblower: una aproximación procesal
Christa María Madrid Boquín. Profesora ayudante Doctora del Área de Derecho Procesal de la Universitat Jaume I

El rol del compliance officer en las investigaciones internas
Miguel Ontiveros Alonso. Instituto de Investigaciones Jurídicas. Universidad Autónoma de Chiapas. Academia Mexicana de Ciencias Penales

Prueba y responsabilidad penal de las personas jurídicas: algunas cuestiones problemáticas
Andrea Planchadell Gargallo. Catedrática de Derecho Procesal en la Universitat Jaume I

La gestión integral del cumplimiento normativo en el sistema penal español
Nicolás Rodríguez García. Catedrático de Derecho Procesal en la Universidad de Salamanca

Criminal Compliance y funciones del Compliance Officer. Especial atención a la delincuencia medioambiental
Laura Zúñiga Rodríguez. Catedrática de Derecho Penal en la Universidad de Salamanca

ÍNDICE

Prólogo
Las partes. Ministerio Fiscal, acusado y víctima
I. Consideraciones generales
II. Ministerio Fiscal
III. Derecho de defensa
IV. Víctima
1. Víctimas corporativas en general
2. Especial referencia a las víctimas de delitos contra la libertad sexual
V. Bibliografía
Los retos del Compliance Officer en el contexto de la estandarización normativa
I. Aproximación al concepto de compliance officer
1. La génesis de la figura del compliance officer
2. La homogeneización global de las normas penales, incluso nominalmente
3. La figura clave del compliance
4. La ausencia de regulación detallada sobre el cometido del compliance officer
A) ¿Un órgano o una persona?
B) Un poder autónomo de iniciativa y control, ¿para qué?
C) ¿La responsabilidad de supervisar?
II. El compliance officer y las pymes
1. ¿Empresas de dimensiones reducidas? El 99 % del tejido empresarial
2. La función del compliance officer en las personas jurídicas de pequeña dimensión
3. La desaparición de la figura del compliance officer
III. La estandarización normativa del compliance
1. Evolución de la estandarización del compliance : de la norma ISO 19600 a la norma ISO 37301
2. Adaptaciones de Estándares Internacionales: Normas UNE
A) Norma UNE-19601:2017
B) Norma UNE 37301:2021
3. Normas ISO e UNE auxiliares
A) Norma contra la corrupción y el soborno: Norma ISO 37001:2016
B) El canal de denuncias: Norma ISO 37002
C) El estándar global para investigaciones internas: Norma ISO 37008:2023
D) Normas UNE complementarias
IV. La importancia procesal de la certificación: ¿exoneración automática?
V. Las funciones del compliance officer bajo los estándares normativos
1. Las principales funciones del compliance officer
2. El problema de la independencia del compliance officer
3. El perfil profesional del compliance officer
VI. La externalización del compliance officer
VII. La responsabilidad del compliance officer
1. La responsabilidad penal del compliance officer
2. El riesgo de las investigaciones internas
3. La responsabilidad del compliance officer por la perpetración del delito
4. La responsabilidad civil
VIII. A modo de conclusión
La repercusión procesal penal de la actividad del Compliance Officer
I. Breves consideraciones introductorias generales sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas
II. Acerca de los modelos de organización y de gestión, el principio de oportunidad y la coherencia de la sentencia a dictar
III. La figura jurídica del compliance officer
IV. La naturaleza privada del cumplimiento de sus obligaciones por el compliance officer
V. La actividad del compliance officer y su repercusión en los actos de investigación del proceso penal
1. Actos de prevención
2. Actos de confirmación
3. Actos de defensa
VI. La prueba
1. El alcance de la reforma de 2015
2. Una necesaria distinción inicial
A) Prueba sobre el propio delito
B) Prueba sobre la legalidad, validez y utilidad de los modelos de organización y de gestión
3. Prueba documental
4. Prueba pericial
5. Otras pruebas
VII. Otras cuestiones probatorias relevantes
1. Carga de la prueba
2. Valoración de la prueba
3. Prueba prohibida
4. Presunción de inocencia e in dubio pro reo
Responsable de cumplimento, condiciones y requisitos de los programas para su eficacia eximente o atenuante
I. Consideraciones básicas sobre el responsable de cumplimiento
1. Concepto de responsable de cumplimiento
2. Funciones del responsable de cumplimiento
3. Responsabilidad penal del responsable de cumplimiento
4. Síntesis
II. El responsable de cumplimiento y las condiciones de los programas conforme al art. 31 bis.2.º CP
1. Condición de creación de un órgano específico de cumplimiento
2. Condición de diligencia debida
3. Condiciones previstas en el art. 31 bis, apdos. 3 y 4, CP
III. Requisitos
IV. Bibliografía
La protección del informante o whistleblower en la normativa europea y nacional: una aproximación procesal
I. Introducción
II. ¿Por qué era necesario regular la protección del whistleblower o informante?
III. Desarrollo normativo: la Directiva (UE) 2019/1937 y su transposición en España mediante la Ley 2/2023, de 20 de febrero
1. La Directiva (UE) 2019/1937 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de octubre de 2019, relativa a la protección de las personas que informe sobre infracciones de Derecho de la Unión
2. La situación en España hasta 2023
3. La Ley 2/2023, de 20 de febrero, reguladora de la protección de las personas que informen sobre infracciones normativas y de lucha contra la corrupción
IV. Aspectos generales de la normativa
1. Ámbito subjetivo: personas protegidas y personas obligadas
2. Ámbito objetivo: materias tuteladas y materias excluidas
3. Requisitos para beneficiarse de la protección prevista
4. Medidas de protección y sanciones contempladas
V. Aspectos procesales a destacar en relación con la protección del informante
1. El control judicial de las actuaciones
2. Asesoramiento y asistencia letrada
3. Suficiencia, ilicitud y carga de la prueba
A) Suficiencia de la prueba
B) Ilicitud de la prueba
C) Inversión de la carga de la prueba
4. Garantías procesales del informante y del investigado
5. Otros aspectos procesales
VI. Conclusiones
VII. Bibliografía
El rol del compliance officer en las investigaciones internas
I. Apunte preliminar
II. Consideraciones en torno a la ISO/37008 en materia de investigaciones internas
1. Los principios que rigen a las investigaciones internas
A) Independencia
B) Confidencialidad
C) Competencia y profesionalismo
D) Objetividad e imparcialidad
E) Legalidad y conforme a derecho
2. Los soportes para las investigaciones internas
A) Personal
B) Financiero
C) Técnico
D) Estructura organizacional
3. Medidas de protección y salvaguarda
A) Proteger y apoyar al personal involucrado en la investigación
B) Implementar un esquema antirepresalias
C) Salvaguardia personal
4. El proceso de investigación
A) La recopilación de evidencia
B) El reporte de investigación
5. Ajustes y remediación
III. Un modelo de control de las investigaciones internas a cargo del oficial de cumplimiento
Prueba y responsabilidad penal de las personas jurídicas: algunas cuestiones problemáticas
I. Prueba y compliance penal
II. Breve repaso a la presunción de inocencia
III. La carga de la prueba
IV. Prohibiciones probatorias en la investigación de delitos cometidos por personas jurídicas
1. Consideraciones iniciales
2. La necesaria afirmación de la titularidad de los derechos fundamentales por la persona jurídica
3. Las investigaciones internas
4. La información facilitada por el denunciante o whistleblower
5. Otras actuaciones de interés
V. Consideración final
VI. Bibliografía
La gestión integral del cumplimiento normativo en el sistema penal español
I. Introducción
II. Análisis holístico del cumplimiento normativo penal
III. Asimetrías e insuficiencias en la adopción de la cultura del compliance
IV. Reflexiones finales
V. Bibliografía
Criminal compliance y funciones del Compliance Officer. Especial atención a la delincuencia medioambiental
I. Introducción: delitos medioambientales y responsabilidad de las personas jurídicas
II. La prevención de la delincuencia medioambiental. Principales problemas
III. ¿Qué características ha de tener el compliance ambiental?
1. ¿Qué riesgos debe prevenir el compliance ambiental?
2. ¿Cuándo estamos ante un compliance ambiental idóneo (aspectos materiales)?
3. ¿Qué características ha de tener el compliance ambiental idóneo (aspectos formales)?
A) Identificación de los riesgos ambientales
B) Identificación de la normativa aplicable
C) Designación de personal responsable de la prevención
D) Códigos de conducta
E) Canales de denuncias
F) Mecanismos de sensibilización y de formación
G) Concurrencia de diversos riesgos
H) Actividad internacional
I) Elaboración de un plan de contingencias
J) Colaboración con la justicia
K) Evaluación del compliance ambiental
L) Mejora continua
IV. Funciones del compliance officer