La publicidad registral del arbitraje

El arbitraje, como método alternativo de resolución de conflictos, es una herramienta cada vez más utilizada en las relaciones patrimoniales. Muchas de las materias que habitualmente se someten a arbitraje están conectadas con el mundo inmobiliario y con la vida de las sociedades mercantiles. A pesar de ello, no existe en España una mínima regulación de la conexión entre el arbitraje y los Registros de la Propiedad y Mercantiles. Esta laguna normativa dificulta enormemente la relación entre la institución registral y los procedimientos arbitrales, con el consiguiente perjuicio para la seguridad jurídica. Esta obra trata de dar respuesta a esta indeseable situación. El autor, desde su experiencia como registrador, hace un recorrido a lo largo de todo el proceso arbitral desde la firma del convenio, hasta que se dicta el laudo, exponiendo cómo puede ese procedimiento gozar del necesario acceso al Registro y qué efectos provocará la publicidad registral en el proceso arbitral. Este análisis, que abarca incluso a las acciones que pueden ejercitarse frente al laudo, está siempre enfocado a fomentar la conexión entre arbitraje y Registro, tomando como premisa la trascendencia e importancia que ambas instituciones deben tener en una sociedad como la nuestra.



Índice
ABREVIATURAS 19
Capítulo I.
EL ARBITRAJE EN ESPAÑA
I. PLANTEAMIENTO GENERAL 21
a) El arbitraje : un sistema alternativo de resolución de conflictos 21
b) Conexión del arbitraje con los Registros de la Propiedad y Mercantil 22
II. UNA PREMISA ESENCIAL: EL ARBITRAJE EN LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA 24
III. NATURALEZA JURÍDICA DEL ARBITRAJE 29
Capítulo II
INSCRIPCIÓN DEL CONVENIO ARBITRAL
I. EL CONVENIO ARBITRAL. CONCEPTO Y NATURALEZA 36
II. ¿CABE LA INSCRIPCIÓN DEL CONVENIO ARBITRAL? 38
III. REQUISITOS PARA SU INSCRIPCIÓN 42
a) Elementos personales 42
1. Consentimiento expreso de las partes 42
1.1. Regla general 42
1.2. Arbitraje societario 43
1.3. Propiedad horizontal 47
1.4. Arbitraje testamentario 52
1.4.1. Concepto 52
1.4.2. Diferencia con otras figuras 53
1.4.2.1. Albacea y contador-partidor 53
1.4.2.2 Arbitrador 54
1.4.3. Carácter excepcional 54
1.4.4. Personas vinculadas por la cláusula testamentaria que establece el arbitraje 56
1.4.5. Testamento declarado nulo 58
1.4.6. Constancia en el Registro 59
2. Capacidad 59
2.1. Personas sometidas a patria potestad 62
2.2. Personas sometidas a tutela 62
2.3. Los menores emancipados 62
2.4. Personas con la capacidad modificada judicialmente sometidas a curatela 62
2.5. Situaciones de concurso de acreedores 63
2.6. Arbitraje testamentario 64
3. Representación 64
4. Posición de determinados terceros 65
b) Elemento objetivo 66
1. Arbitraje societario 67
1.1. Un vistazo a la historia 67
1.2. Situación a partir de la Ley de Arbitraje de 2003 72
1.3. Reforma de la Ley de Arbitraje de 2003 por la Ley 11/2011, de 20 de mayo 72
1.4. Ámbito del arbitraje estatutario 74
1.4.1. Vinculación de los socios que no han votado a favor del acuerdo de incorporación a los estatutos del convenio arbitral 75
1.4.2. Herederos de los socios 76
1.4.3. Terceros titulares de derechos reales sobre las acciones o participaciones sociales 77
1.4.4. ¿Y los administradores? 77
1.4.5. Formación de la voluntad societaria 79
1.4.6. Ejecutivos no administradores 80
1.4.7. Obligacionistas 81
1.4.8. Fusión y escisión de sociedades 82
1.5. Algunos supuestos concretos de arbitraje societario 83
1.5.1. Impugnación de acuerdos de la Junta General 84
1.5.1.1. Posible concurrencia de distintos procedimientos de impugnación 84
1.5.1.2. ¿Es imprescindible que se utilice el arbitraje administrado? 85
1.5.1.3. ¿Puede acudirse al arbitraje de equidad? 87
1.5.2. Impugnación de acuerdos del consejo de administración 88
1.5.3. Conflictos relativos a la conformación del capital social 88
1.5.4. Separación y exclusión de socios 89
1.5.5. Acción de responsabilidad de los administradores 91
1.5.6. Régimen de transmisión de acciones y participaciones sociales 92
1.5.7. Disolución y liquidación de la sociedad 93
1.5.8 Conflictos relativos a la declaración de nulidad de la sociedad 95
2. Arbitraje arrendaticio 95
3. Arbitraje en materia de propiedad horizontal 98
3.1. Casos en los que la Ley expresamente admite el arbitraje 98
3.1.1. Fijación de la cuota de participación de los elementos privativos 98
3.1.2. En los casos de determinadas obras y modificaciones previstas en el artículo 10 LPH 99
3.2. El arbitraje como medio para la resolución de cualesquiera conflictos en la propiedad horizontal 100
4. Arbitraje testamentario 101
5. Arbitraje en el que interviene una Administración Pública 103
c) Elemento formal 105
III. CALIFICACIÓN REGISTRAL 105
a) En relación con los elementos personales 106
1. Personas casadas en régimen de comunidad 106
2. Comunidad de bienes 107
3. Propiedad horizontal 107
4. Entidades públicas 108
5. Especial tratamiento de las condiciones generales de contratación 108
b) En relación con los aspectos objetivos del convenio arbitral 111
1. ¿Puede el Registrador denegar la inscripción de un convenio arbitral por considerar que la materia que constituye su objeto no es susceptible de arbitraje? 111
2. ¿Es exigible algún requisito específico en cuanto a la redacción de la cláusula arbitral a efectos de su acceso al Registro? 114
c) En relación con los elementos formales 115
Capítulo III
DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL
I. EL PROCEDIMIENTO ARBITRAL 118
II. EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO DE LAS PARTES DE UN PROCEDIMIENTO ARBITRAL 119
III. DESIGNACIÓN DE LOS ÁRBITROS 120
a) Requisitos necesarios para ser árbitro 120
1. Requisitos previstos en la Ley 120
2. Arbitrajes en Derecho 122
3. Especial referencia a los registradores de la propiedad como árbitros 125
b) Sistema de designación de los árbitros 126
1. Arbitraje institucional 126
2. Arbitraje ad hoc 127
3. Procedimiento de designación judicial de los árbitros 128
3.1. Tribunal competente: competencia territorial y objetiva 128
3.2. Presupuestos que han de concurrir para poder solicitar la designación judicial del árbitro 128
3.2.1. Que no se trate de un arbitraje administrado 128
3.2.2. Que exista un convenio arbitral 129
3.2.2.1. Existencia del convenio arbitral 129
3.2.2.2. Las partes han de estar vinculadas por el convenio. Especial referencia a los casos en los que el convenio arbitral está inscrito en el Registro de la Propiedad o en el Mercantil 130
3.2.2.3. ¿Puede el juez analizar la validez del convenio arbitral? 132
3.2.3. Que no exista un sistema pactado en el convenio para la designación de los árbitros o que existiendo no resulte posible designarlos a través de dicho procedimiento 136
3.2.4. Que las partes no se pongan de acuerdo en la designación de los árbitros conforme al procedimiento previsto en el convenio. 138
3.3. Tipo de procedimiento 139
3.4. ¿Cómo se nombran los árbitros? 141
3.4.1. ¿Quién hace el nombramiento? 141
3.4.2. Forma de elegir a los árbitros 142
4. Constancia registral del nombramiento de los árbitros 142
4.1. Efectos de la constancia registral del nombramiento de los árbitros 143
4.2. Premisa necesaria para hacer constar registralmente el nombramiento de los árbitros 143
4.3. Título formal necesario para la inscripción 144
4.3.1. Identificación de los árbitros en el convenio arbitral 144
4.3.2. De forma simultánea a la práctica de una anotación preventiva 145
4.3.3. Que el nombramiento se realice después de que ya conste en el Registro la correspondiente anotación preventiva 145
c) El requisito de imparcialidad de los árbitros 145
1. Consideraciones previas 146
2. Regulación de esta cuestión en la LA 148
3. Imparcialidad del árbitro 149
4. Imparcialidad de la institución encargada de administrar el arbitraje 150
5. El instrumento de la recusación 151
6. La acción de anulación del laudo 153
IV. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA LEY DE ARBITRAJE 153
a) Las medidas cautelares pueden ser adoptadas tanto por los jueces como por los árbitros. 153
b) ¿Qué requisitos deben concurrir para que se acuerde la adopción de una medida cautelar? 155
1. Solicitud 155
2. Fumus boni iuris 155
3. Periculum in mora 157
4. Caución 157
4.1. ¿Es obligatoria la constitución de la caución ? 158
4.2. ¿Qué circunstancias determinan que se exija o no caución y su cuantía? 158
4.3. ¿Pueden las partes del proceso arbitral excluir la necesidad de prestar caución? 159
5. Funcionalidad y proporcionalidad 159
c) ¿Cabe que las partes renuncien a la posibilidad de que se adopten medidas cautelares? 160
d) Situaciones de concurso de acreedores 162
e) ¿Puede solicitarse la adopción de medidas cautelares antes de que se inicie el procedimiento arbitral? 162
1. Urgencia 163
2. Inminencia del arbitraje 164
f) Forma que ha de revestir la decisión de los árbitros 165
g) ¿Es imprescindible el mandamiento judicial para practicar una anotación preventiva acordada por un árbitro? 166
h) Requisitos que derivan de la normativa registral 171
1. Para practicar una anotación preventiva derivada de un procedimiento de arbitraje, ¿debe estar inscrito previamente el convenio arbitral? 171
2. Intervención del titular registral 172
3. ¿Son posibles las medidas cautelares inaudita parte ? 175
4. ¿Es necesario la firmeza del laudo parcial acordando medidas cautelares? 178
5. ¿Qué tipo de medidas cautelares pueden tener acceso a los Registros? 178
i) Medidas cautelares que persiguen dar publicidad a un proceso 180
1. Anotación de demanda en el Registro de la Propiedad 182
1.1. ¿Qué tipo de demandas son susceptibles de anotación? 182
1.2. ¿Qué se entiende por demanda en el procedimiento arbitral? 184
2. Anotaciones en el Registro Mercantil 186
j) Medidas cautelares que tratan de asegurar la efectividad de las resultas económicas del laudo 186
k) Medidas cautelares que pretenden suspender la eficacia de los derechos o situaciones inscritas, o limitar el ejercicio de las facultades de dichos derechos 187
1. Prohibiciones de disponer 187
2. Suspensión de los acuerdos sociales impugnados 189
l) Modificación y alzamiento de las medidas cautelares 190
1. Efecto de cosa juzgada y modificación de medidas cautelares 190
2. Conflicto competencias juez-arbitro 191
3. ¿Qué puede solicitarse? 192
3.1. Modificación 192
3.2. Que se adopte la medida antes denegada 192
3.3. Alzamiento 193
3.3.1. Medidas cautelares ante causam 193
3.3.2. Alzamiento a petición de la parte que obtuvo a su favor la medida cautelar 194
3.3.3. Alzamiento a petición del perjudicado por la medida cautelar 194
3.3.4. Laudo favorable a quien soporta la medida cautelar 195
3.3.5. Laudo favorable a quien obtuvo la medida o condenatorio 195
3.3.6. Decisión del juez del concurso 197
3.3.7. Requisitos formales para la cancelación de las anotaciones preventivas relativas a medidas cautelares 197
V. LOS MEDIOS DE PRUEBA 198
a) Modalidad de expedición de publicidad formal con finalidad probatoria 198
b) Requisitos generales para obtener una nota simple o una certificación 199
c) Legitimación de los árbitros para solicitar la publicidad formal 200
Capítulo IV
INSCRIPCIÓN DEL LAUDO
I. EL LAUDO ARBITRAL: CONCEPTO Y NATURALEZA 201
II. REQUISITOS DEL LAUDO 202
a) Ley aplicable al fondo de la controversia 202
1. Arbitraje de equidad 203
2. Elección de la legislación aplicable 204
b) Principio de colegialidad 205
c) Máxima expresión de la autonomía de la voluntad: el laudo homologado 207
1. Requisitos del laudo homologado 208
1.1. Que haya comenzado el procedimiento arbitral 208
1.2. Ámbito objetivo 208
1.3. Autorización necesaria en los casos de concurso de acreedores de alguna de las partes 208
1.4. Que los árbitros no se opongan 209
2. Efectos del laudo homologado 209
d) Plazo para dictar el laudo 212
e) Contenido del laudo 213
1. Contenidos sobre los que se pronuncia el laudo 213
1.1. Que el laudo no deje sin resolver cuestiones planteadas por las partes 214
1.2. Que el laudo resuelva cuestiones no solicitadas por las partes 215
1.3. Que el laudo no resuelva cuestiones que no estén amparadas por el convenio arbitral 217
1.4. Que el laudo no extienda sus efectos a terceras personas no vinculadas por el convenio arbitral 218
2. Motivación 219
3. Lugar y fecha 220
f) Forma 221
1. Forma escrita 221
2. Firma de los árbitros 222
3. Posibilidad de protocolización 222
g) Notificación del laudo 223
h) Rectificación y aclaración del laudo 224
III. OTRAS FORMAS DE TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO 225
IV. REQUISITOS PARA LA INSCRIPCIÓN DEL LAUDO 227
a) Título formal 227
1. La exigencia de titulación pública en la legislación hipotecaria y del Registro Mercantil 227
2. Naturaleza del laudo como título formal 227
3. ¿Qué función y sentido tiene esta exigencia de titulación pública para acceder al Registro? 228
4. Planteamiento de la cuestión en la LA 229
b) Alcance de la calificación registral 237
1. Planteamiento general 237
2. Cuestiones que debe calificar el registrador 239
2.1. Aspectos formales 239
2.2. Aspectos exigidos por el principio de especialidad 239
2.3. Conexión del procedimiento con el titular registral 241
2.4. Trámites del procedimiento 242
2.5. Obstáculos que derivan del Registro 242
2.6. Determinación de las operaciones registrales que hay que practicar 242
2.7. Especial consideración de las situaciones de concurso de acreedores 244
3. Cuestiones que el registrador no puede calificar 246
3.1. Convenio arbitral 247
3.1.1. Existencia y validez del convenio 247
3.1.2. Extralimitación del laudo respecto del contenido del convenio 248
3.1.3. Vulneración de normas procedimentales previstas en el convenio 248
3.2. Firmeza del laudo 249
3.3. Fondo de la controversia 252
Capítulo V
LA ANULACIÓN Y REVISIÓN DEL LAUDO
I. EL LAUDO, AUN SIENDO DEFINITIVO, ES SUSCEPTIBLE DE ANULACIÓN Y REVISIÓN 255
II. ACCIÓN DE ANULACIÓN DEL LAUDO 256
a) Naturaleza 256
b) Renuncia a la acción de anulación 258
c) Motivos 260
d) Procedimiento 263
e) La acción de anulación y el Registro 264
1. Presentación de la demanda 264
2. Sentencia 265
III. EL RECURSO DE REVISIÓN 266
a) Naturaleza y alcance 266
b) El recurso de revisión y el Registro 268
1. Presentación de la demanda 268
2. Sentencia 270
BIBLIOGRAFÍA 271
RELACIÓN JURISPRUDENCIAL Y RR. DE LA DGSJFP 285