La Comunicación Preconcursal de Apertura de Negociaciones, Insolvencia y Concurso de Acreedores (Papel + Ebook)

Adaptado y revisado conforme al nuevo Texto Refundido de la Ley Concursal (Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo).

Uno de los instrumentos preconcursales que mayor uso ha tenido en la practica mercantil y empresarial española, ha sido la llamada comunicación de preconcurso, de apertura de negociaciones entre el deudor insolvente y sus acreedores inicialmente regulada en el art. 5.3 LC y que tendía a favorecer la obtención de adhesiones a una propuesta anticipada de convenio. Dicho precepto, que dio lugar numerosos conflictos y discusiones en torno a su aplicación, fue derogado por la Ley 38/2011, de 10 de octubre, de reforma de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, dictándose en su lugar el art. 5 bis LC, que, en esencia, mantenía el mecanismo que contemplaba el artículo derogado, pero introduciendo en el mismo una suerte de modificaciones y cambios, que constituía, se supone, una "alternativa" al concurso ofreciendo a las empresas una solución más ágil y económica a sus crisis, a través de acuerdos de refinanciación (exposición motivo III de la citada Ley 38/2011) y, tras la ley de Emprendedores, a los acuerdos extrajudiciales de pago. Dicha norma, posteriormente, y a través de RDL 4/2014, la Ley 17/2014 y la Ley 9/2015, ha sido objeto de sucesivas modificaciones, la mayoría de ellas debidas a la deficiente regulación de la comunicación del art. 5 Bis LC, y las lagunas y contradicciones de esta con el resto del ordenamiento concursal y, en cualquier caso, tendentes a dotarle del máximo de efectividad al referido mecanismo preconcursal. La comunicación del art. 5 Bis LC, tras la entrada en vigor del Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley Concursal, es objeto de regulación en el Libro segundo, derecho preconcursal, Titulo I (de la comunicación de apertura de negociaciones con los acreedores), arts. 583 y ss TRLC. En este libro vamos a analizar esta comunicación negociadora, entre otros aspectos, su finalidad, presupuestos, tramitación y efectos. Ello atendiendo tanto a la doctrina como a la jurisprudencia de nuestros Tribunales. Y acompañando unos cuantos formularios o modelos sobre la materia.

ÍNDICE
I. INTRODUCCIÓN 13
II. FINALIDAD DE LA COMUNICACIÓN NEGOCIADORA: PROTECCIÓN NO SOLO AL DEUDOR QUE NEGOCIA UNA PROPUESTA ANTICIPADA DE CONVENIO, SINO TAMBIEN A AQUEL QUE CONVIENE UN ACUERDO DE REFINANCIACIÓN CON SUS ACREEDORES O UN ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS 15
III. LA PROTECCIÓN DEL DEUDOR TRAS LA COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES. ESCUDO ANTE SOLICITUDES DE CONCURSO NECESARIO Y EL RIESGO DE CALIFICACIÓN CULPABLE DEL POSTERIOR CONCURSO DE ACREEDORES. TAMBIEN PARALIZACIÓN DE EJECUCIONES 29
1. ALCANCE DE LA PROTECCIÓN CONFERIDA AL DEUDOR POR LA COMUNICACIÓN DE INICIO DE NEGOCIACIONES. TAMBIÉN FRENTE A EJECUCIONES 32
IV. PRESUPUESTOS DE LA COMUNICACIÓN 61
1. ¿INSOLVENCIA DEL DEUDOR? 61
2. ¿LA COMUNICACIÓN DEBE PRESENTARSE DENTRO DEL PLAZO DE DOS MESES A QUE ALUDE EL ART. 5.1 LC? 66
3. EL PREVIO INICIO DE NEGOCIACIONES COMO REQUISITO DE LA COMUNICACIÓN DEL ART. 583 TRLC 67
4. POSIBILIDAD DE PRESENTAR PROPUESTA ANTICIPADA DE CONVENIO 71
V. PROCEDIMIENTO 73
1. FORMA ESCRITA DE LA COMUNICACIÓN. SU FORMALIZACIÓN 73
2. LEGITIMACIÓN 77
3. JUZGADO COMPETENTE 80
4. PLAZO DE PRESENTACIÓN 80
5. CONTENIDO DE LA COMUNICACIÓN ¿CONTROL JUDICIAL DE SUS PRESUPUESTOS? 81
5.1. SITUACIÓN DURANTE LA VIGENCIA DEL ART. 5.3 LC 82
5.1.1. TESIS FORMALISTA: EL JUEZ DEBÍA CONTROLAR EN FASE DE ADMISIÓN DE LA COMUNICACIÓN EL CUMPLIMIENTO DE LOS PRESUPUESTOS DEL ART. 5.3 LC 82
5.1.2. ES UNA SIMPLE COMUNICACIÓN 90
5.2. SITUACIÓN A LA VISTA DEL DEROGADO ART. 5 BIS LC Y EN LA ACTUALIDAD ARTS. 583 Y SS TRLC. 98
6. TRAMITACIÓN DE LA COMUNICACIÓN 102
VI. SITUACIONES TRAS LA FORMALIZACIÓN DE LA COMUNICACIÓN 111
1. COMPORTAMIENTO DEL DEUDOR DURANTE EL PERIODO DE PROTECCIÓN 115
2. ¿EL DEUDOR DEBE AGOTAR LOS PLAZOS PROTECTORIOS? 117
3. EL DEUDOR, O EL MEDIADOR CONCURSAL, NO INSTA LA DECLARACIÓN DE CONCURSO, O LA PRESENTA UNA VEZ TRANSCURRIDO EL PLAZO DE UN MES, HABIENDO SOLICITUD DE CONCURSO NECESARIO PENDIENTE DE PROVISIÓN 118
4. EL DEUDOR, O EL MEDIADOR CONCURSAL, PRESENTA, UNA VEZ TRANSCURRIDO EL PLAZO DE UN MES, LA SOLICITUD DE CONCURSO SIN QUE NADIE HUBIESE INSTADO SU CONCURSO NECESARIO 119
5. TRANSCURRIDO EL PLAZO, NI EL DEUDOR NI NINGÚN LEGITIMADO AL EFECTO, INSTAN EL CONCURSO DEL PRIMERO 121
6. EL DEUDOR HA DEJADO DE SER INSOLVENTE DURANTE EL PERIODO DE PROTECCIÓN 121
VII. OTRAS CUESTIONES ADICIONALES 127
1. ¿AFECTA LA COMUNICACIÓN A LOS CRÉDITOS A PLAZO DEL DEUDOR? 127
2. ¿LA COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES AFECTA A LOS AVALES? 127
3. ¿CABE EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN DIRECTA EX ART. 1597 CC? 128
4. LA ACCIÓN RESCISORIA CONCURSAL Y LA COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES 130
5 LA COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES Y LA HOMOLOGACIÓN DEL ACUERDO DE REFINANCIACIÓN 132
VIII. LEGISLACIÓN DE EXCEPCIÓN Y COMUNICACIÓN DE APERTURA DE NEGOCIACIONES 135
1. EL DEBER DE INSTAR EL CONCURSO Y LA COMUNICACIÓN DEL ART. 583 TRLC 135
2. SOLICITUDES DE DECLARACIÓN DEL INCUMPLIMIENTO DEL CONVENIO 145
3. ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN, COMUNICACIÓN DEL ART. 583 TRLC Y RDL 16/2020 147
A. MODIFICACIÓN DEL ACUERDO DE REFINANCIACIÓN HOMOLOGADO O NEGOCIACIÓN DE UNO NUEVO 147
B. ACUERDO DE REFINANCIACIÓN HOMOLOGADO E INCUMPLIDO 151
IX. BIBLIOGRAFÍA 155
X. FORMULARIOS 161