Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles

La obra tiene por objeto la reforma del régimen de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles llevada a cabo por el Real Decreto Ley 5/2023, de 28 de junio. Aunque su objetivo primigenio era la transposición de la conocida como Directiva de Movilidad, por ello con un ámbito acotado a ciertas operaciones transfronterizas intraeuropeas, finalmente el cambio ha sido de más amplio espectro, al haber impactado también en el régimen de las operaciones domésticas. No se puede decir que estemos ante una regulación de nueva planta, pero sí de un cambio de perspectiva que afecta decisivamente al despliegue del procedimiento en todas ellas.

La presente obra tiene por objeto la reforma del régimen de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles llevada a cabo por el Real Decreto Ley 5/2023, de 28 de junio. Aunque su objetivo primigenio era la transposición de la conocida como Directiva de Movilidad, por ello con un ámbito acotado a ciertas operaciones transfronterizas intraeuropeas, finalmente el cambio ha sido de más amplio espectro, al haber impactado también en el régimen de las operaciones domésticas. No se puede decir que estemos ante una regulación de nueva planta, pues en buena medida simplemente reproduce el contenido de la anterior Ley de Modificaciones Estructurales, pero sí de un cambio de perspectiva que afecta decisivamente al despliegue del procedimiento en todas ellas.
En términos generales se le ha dotado de más agilidad, al permitir que ciertas discrepancias entre los interesados se resuelvan al margen de aquél, sin entorpecer su definitiva inscripción en el registro mercantil. Sin embargo, algunas nuevas exigencias y requisitos sí que pueden suponer una complicación. Para su estudio, a diferencia del nuevo sistema legal, que se estructura en torno a un régimen común y, después, las reglas singulares, ahora cada operación se trata por separado, aunque con arreglo al mismo esquema por la habitual periodificación en varias fases o momentos comunes a todas ellas. Para no incurrir en inútiles repeticiones el grueso de la regulación de interés compartido se aborda en los capítulos dedicados a la transformación y la fusión. La primera como paradigma de todas las cuestiones concernientes al cambio de forma de la sociedad. La segunda como modelo de las modificaciones estructurales traslativas.


Índice:

Abreviaturas

Presentación

Capítulo I. La transformación por cambio del tipo social
I. Concepto, naturaleza y características
1. La transformación y el sistema de tipos societarios
2. La transformación como un mecanismo de reducción de costes
3. La posición de los interesados
4. Delimitación del perímetro de la transformación
5. El procedimiento de la transformación como modalidad de modificación
estructural
6. Dualismo propio del régimen jurídico de la transformación
7. Carácter voluntario de la transformación
8. Distinción de otras figuras
9. La transformación y otras modificaciones simultáneas
10. La paradoja del tiempo
II. Ámbito subjetivo
A) Sociedades mercantiles
11. Libre intercambio de formas sociales
12. Agrupación de interés económico
13. Sociedad anónima europea
14. La exigencia de inscripción previa
B) Sociedad civil
15. Transformación de sociedad civil
16. Inscripción previa de la sociedad civil
17. Transformación en sociedad civil
C) Sociedad cooperativa
18. Su reconocimiento
III. Procedimiento
A) Proyecto de transformación
19. Autor del proyecto
20. Iniciativa de la propuesta
21. Contenido del proyecto
22. Documentos complementarios
23. Difusión del proyecto
B) Informe del órgano de administración
24. Autor e iniciativa del informe
25. Destinatarios del informe
26. Contenido del informe
27. Información complementaria
28. Comunicación
29. Dispensa del informe
C) Informe de experto independiente
a) Sobre los aspectos patrimoniales de la transformación
30. Ausencia de desplazamiento patrimonial
31. Continuidad en la cifra de capital
32. Las nuevas acciones/participaciones
33. Inexistencia de aportación individual
34. ¿Y una aportación global a cambio del nuevo capital?
35. Tampoco hay creación de nuevas acciones/participaciones
36. Menciones exigidas por el nuevo tipo social
37. La cobertura patrimonial de la cifra de capital
38. El control por el balance
39. ¿Y los valores reales?
40. ¿Quién responde entonces de la realidad de la supuesta aportación?
b) Sobre el informe de experto independiente
41. La razón de ser del informe de experto independiente
42. Supuestos en los que es exigible el informe
43. Alcance del informe ¿una posible incoherencia?
44. El objeto del informe
45. Los valores de contraste
46. El control por parte del registro mercantil
47. ¿Son posibles excepciones a la exigencia de este informe?
48. Otro posible contenido del informe
49. Nombramiento del experto
50. Actuación del experto
51. Vigencia del informe
52. Destinatarios del informe
53. Difusión del informe
54. Dispensa del informe
D) Balance de transformación e informe de auditor
55. Balance de transformación
56. Información complementaria
57. Informe de auditor
E) Publicidad preparatoria del acuerdo
58. Destinatarios
59. Plazo
60. Contenido
61. Mediante la página web de la sociedad
62. Mediante el registro mercantil
63. Dispensa de la publicidad
F) Aprobación por los socios
64. Pluralidad de supuestos
65. Convocatoria de la junta general
66. Aprobación por la junta general
67. Contenido del acuerdo
68. Requisitos especiales
69. Acuerdo unánime
70. Derecho de información
G) Publicación del acuerdo
71. La problemática de esta publicación
72. Su necesidad
IV. Posición de los socios y de otros interesados
A) La continuidad en la participación
73. Participación de los socios en la sociedad transformada
74. Los socios industriales
75. Subsistencia de las obligaciones de los socios
76. Modificación de la participación
B) Derecho a enajenar
77. El derecho a salir de sociedad
78. Sobre el anterior derecho de separación
79. El cambio de sistema
80. Titulares y comunicación
81. Adquirente
82. Objeto
83. La compensación y su complemento
84. Ejercicio
85. ¿Subsiste en algún caso el derecho de separación?
86. ¿Recuperación del derecho de separación? ¿y de otros mecanismos de
tutela?
C) Titulares de derechos especiales
87. Derecho de oposición
V. Posición de los acreedores
88. No exigencia de garantías específicas
89. Socios que pasan a responder personalmente de las deudas sociales
90. Socios que dejan de responder personalmente de las deudas sociales
91. Otros supuestos de responsabilidad
92. Obligaciones u otros valores
VI. Ejecución de la transformación
A) Escritura pública
93. Otorgante
94. Otorgamiento a través de videoconferencia
95. Contenido de la escritura
96. Documentos incorporados
97. Documentos complementarios
B) Inscripción
98. Control del registro mercantil
99. Coordinación con otros registros
C) Eficacia
100. Inscripción constitutiva
101. Régimen jurídico de las modificaciones adicionales a la transformación
102. Eficacia de las modificaciones adicionales a la transformación
D) Impugnación
103. Validez de la operación
104. Motivos de impugnación
VII. Supuestos especiales
105. Sociedad en liquidación
106. Transformación en situación de insolvencia/pre-insolvencia
107. Acuerdo unánime
VIII. Transformación transfronteriza
108. Concepto y características
109. Procedimiento
110. Transformación extraeuropea

Capítulo II . La fusión de sociedades
I. Concepto, naturaleza y características
1. Concepto
2. Clases de fusión
3. Sucesión universal y en bloque
4. Algunas situaciones problemáticas
5. Delimitación de figuras
6. La posición de los interesados
7. La fusión y otras modificaciones simultáneas
8. Dimensión internacional
II. Ámbito subjetivo
9. Admisibilidad de la fusión mixta
10. Superposición de regímenes jurídicos
11. ¿También el de la transformación?
III. Procedimiento
A) Proyecto común de fusión
12. Tratos preliminares
13. Autores del proyecto
14. Contenido del proyecto
15. Documentos complementarios
16. Difusión del proyecto
17. Plazo límite
18. Obligaciones de conducta
19. Modificación del proyecto
B) Informe del órgano de administración
20. Número de informes
21. Autor e iniciativa del informe
22. Destinatarios del informe
23. Contenido del informe
24. Información complementaria
25. Comunicación
26. Dispensa del informe
C) Informe de experto independiente
a) Sobre los aspectos patrimoniales de la fusión
27. Existencia de desplazamiento patrimonial
28. La integración de los socios
29. La interdependencia recíproca de los acuerdos
30. La nueva cifra de capital y su cobertura
31. Aplicación en la fusión del régimen de responsabilidad de las aportaciones
no dinerarias
b) Sobre el informe de experto independiente
32. La razón de ser del informe de experto independiente
33. Supuestos en los que es exigible el informe
34. El objeto del informe
35. Nombramiento del experto
36. Actuación del experto
37. Vigencia del informe
38. Destinatarios del informe
39. Difusión del informe
40. Dispensa del informe
41. Informe facultativo
D) Balance de fusión e informe de auditor
42. Balance de fusión
43. Modificación de las valoraciones
44. Información complementaria
45. Informe de auditor
46. Documento sustitutivo
E) Publicidad preparatoria del acuerdo
47. Destinatarios
48. Plazo
49. Contenido
50. Mediante la página web de la sociedad
51. Mediante el registro mercantil
52. Dispensa de la publicidad
F) Información sobre la fusión
53. Comunicación adicional
54. Documentos comunicados
G) Aprobación por los socios
55. Pluralidad de supuestos
56. Convocatoria de la junta general
57. Aprobación por la junta general
58. Contenido del acuerdo
59. Requisitos especiales
60. Acuerdo unánime
61. Derecho de información
H) Publicación del acuerdo
62. Medios de publicación y contenido
IV. Posición de los socios y de otros interesados
A) Continuidad en la participación
63. Integración de los socios
64. Libertad en la fijación de la cifra de capital
65. Integración necesaria y exclusiva en la sociedad resultante como regla
general
66. El pago de una compensación en dinero
67. Cuando ya existen los puestos de socio en la sociedad absorbente por
medio de los cuales tiene lugar la integración
68. Cuando los puestos de socio en la sociedad no continúan en la
resultante
69. Equivalencia en el resultado final y aumento de capital opcional
70. Absorción de sociedad sin neto patrimonial y sobreendeudada
71. ¿Es renunciable con carácter general la continuidad en la
participación?
B) Tipo de canje y otros mecanismos tutelares
72. El tipo de canje
73. La impugnación del tipo de canje
74. El procedimiento de canje
75. Los socios industriales
76. Las prestaciones accesorias
77. El controvertido derecho a enajenar
78. ¿Un derecho de separación estatutario?
79. Exigencias especiales del acuerdo de fusión
C) Titulares de derechos especiales
80. Derecho de oposición
V. Posición de los acreedores
A) Sobre el anterior derecho de oposición
81. El derecho de oposición de los acreedores
82. La infracción del derecho de oposición
83. La reforma de 2012
84. La nota marginal por ejercicio de la oposición
85. La Directiva 2019/2121
B) El nuevo derecho a obtener garantías adecuadas
86. Cambio de modelo
87. Acreedores titulares
88. Plazo y forma de ejercicio
89. El informe del experto
90. Opciones del acreedor
91. Nombramiento de experto
92. Su incidencia en la ejecución de la fusión
93. Obligacionistas
94. Adecuación y eficacia de las garantías
95. Declaración sobre la situación financiera
C) Otras reglas de tutela
96. Socios que pasan a responder de las deudas sociales
97. Socios que dejan de responder personalmente de las deudas sociales
98. Otros supuestos de responsabilidad
VI. Ejecución de la fusión
A) Escritura pública
99. Significado
100. Otorgantes
101. Contenido de la escritura
102. Documentos incorporados
103. Documentos complementarios
104. La revocabilidad de los acuerdos
B) Inscripción
105. Control del registro mercantil
106. Asientos a practicar
107. Coordinación con otros registros
C) Eficacia
108. Inscripción constitutiva
109. La cancelación de asientos y su problemática
110. Los problemas de la situación intermedia
111. El funcionamiento interno de las sociedades participantes
112. Sobre su trascendencia tributaria y contable
113. Eficacia de la fusión y fecha del asiento de presentación
D) Impugnación
a) Los antecedentes
114. Una cuestión terminológica previa
115. La legislación europea
116. La gestación de la norma en la Ley anterior
117. La postura del Tribunal Supremo
118. El objeto de la impugnación
b) La nueva regulación
119. Exclusión de la nulidad por la práctica de la inscripción
120. Impugnación anterior a la inscripción
121. Posibles mecanismos de respuesta
122. El resarcimiento de daños
VII. Supuestos especiales
A) Fusión simplificada por acuerdo unánime
123. Los antecedentes
124. Ámbito de aplicación de la especialidad
125. Presupuestos de la simplificación procedimental
126. Acuerdo en junta universal y por unanimidad
127. Algunos supuestos problemáticos
128. Exigencias especiales del acuerdo de fusión
129. Casos en los que no es aplicable el procedimiento simplificado
130. Requisitos cuya aplicación se exime
131. Información sobre la fusión
132. Normas de procedimiento aplicables en todo caso
B) Fusiones intragrupo
a) Cuestiones previas
133. Ámbito de la especialidad
134. Momento para determinar la participación relevante
135. Dispensa selectiva de requisitos de la fusión
136. Superposición de procedimientos especiales y simplificados
137. Operación asimilada a la fusión
138. Supuestos similares no previstos
b) Absorción de sociedad íntegramente participada de forma directa
139. El supuesto de hecho
140. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
141. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
c) Absorción de sociedad íntegramente participada de forma indirecta
142. El supuesto de hecho
143. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
144. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
145. Nuevos requisitos de la fusión
d) Absorción por sociedad íntegramente participada
146. El supuesto de hecho
147. Participación directa
148. Participación indirecta
e) Fusión entre sociedades íntegramente participadas
149. El supuesto de hecho
150. Participación directa
151. Participación indirecta
f) Absorción de sociedad participada al noventa por ciento
152. El supuesto de hecho
153. Requisitos de la fusión que se mantienen, en su caso, adaptados
154. Requisitos de la fusión que pasan a ser prescindibles
155. Nuevos requisitos de la fusión
g) Posibilidad de prescindir de la junta general de la sociedad absorbente
156. El supuesto de hecho
157. Publicidad reforzada de la fusión
158. Convocatoria de la junta general a instancia de la minoría
159. El derecho de los acreedores a reclamar garantías adecuadas
160. Exención de la publicación del acuerdo de fusión
161. Supuesto especial de ausencia de junta general de la sociedad absorbida
C) Fusión apalancada
162. El supuesto de hecho
163. Requisitos especiales
164. La asistencia financiera
D) Fusión de sociedad en liquidación societaria
165. Admisión del supuesto
166. La disolución de pleno derecho
167. Límite temporal
168. La superposición de regímenes jurídicos
169. La situación después del acuerdo y la eficacia de la inscripción
170. Supuesto especial de acuerdo unánime
E) Fusión en situación de insolvencia/pre-insolvencia
a) Cuestiones previas
171. Su funcionalidad
172. Concurso y preconcurso, la admisibilidad de la operación
173. El inconveniente de los créditos públicos
b) En el concurso de acreedores
174. Fase del concurso en la que es posible
175. ¿Hay arrastre de los socios?
176. La observancia del procedimiento societario
177. La posición de los acreedores
178. Incumplimiento del convenio
179. Conclusión del concurso
c) En el preconcurso de acreedores
180. Posible contenido del plan de restructuración
181. El procedimiento societario y sus especialidades
182. El arrastre de los socios y del deudor
183. Ejecución de la operación
VIII. Fusión transfronteriza
A) Cuestiones previas
184. El papel del Tribunal de Justicia de la Unión Europea
185. Separación, elección y acumulación selectiva
186. Un control por fases y de alcance restringido
187. Mecanismos de aplicación ex ante y ex post
188. ¿Trato distinto a la fusión doméstica?
189. Alcance general de la reforma legal en España y la nueva ordenación
sistemática de la materia
B) Ámbito de aplicación
190. Objetivo
191. Subjetivo
192. Territorial
193. Acotamiento adicional del ámbito de las operaciones transfronterizas
intraeuropeas
194. Oposición por motivo de interés público
C) Procedimiento
195. Proyecto común de fusión
196. Publicidad
197. Informe del órgano de administración
198. Informe de experto independiente
199. Balance de fusión
200. Aprobación por la junta general
201. Posición de los socios
202. Posición de los acreedores
203. Certificados previos a la fusión
204. Control de legalidad de la fusión
205. Registro, fecha de efectos y nulidad
206. Fusiones especiales
D) Modificación estructural transfronteriza extraeuropea
207. Admisión de la operación
208. Procedimiento
209. Requisitos de la operación

Capítulo III . La escisión de sociedades
I. Concepto, naturaleza y características
1. Concepto
2. Clases de escisión
3. Segregación
4. Aportación de rama de actividad
5. Régimen jurídico
6. Operación asimilada a la escisión
II. Ámbito subjetivo
7. Admisibilidad de la escisión mixta
III. Procedimiento
8. Proyecto de escisión
9. Informe del órgano de administración
10. Informe de experto independiente
11. Balance de escisión e informe de auditor
12. Publicidad preparatoria del acuerdo
13. Aprobación por los socios
14. Publicación del acuerdo
IV. Posición de los socios y de otros interesados
15. Continuidad en la participación
16. La distribución de los socios entre la sociedades
17. El tipo de canje
18. La reducción del capital
19. Otras reglas de tutela
20. Atribución de elementos del activo y del pasivo
V. Posición de los acreedores
21. El derecho a obtener garantías adecuadas
22. Responsabilidad por las obligaciones incumplidas
23. Otras reglas de tutela
VI. Ejecución de la escisión
24. Escritura pública
25. Inscripción
26. Eficacia
27. Impugnación
VII. Supuestos especiales
28. Escisión simplificada por acuerdo unánime
29. Segregación
30. Escisiones intragrupo
31. Sociedad en liquidación
32. Escisión en situación de insolvencia/pre-insolvencia
VIII. Escisión transfronteriza
33. Situación anterior
34. La Directiva 2019/2121
35. La nueva situación legal en España
36. Escisión con creación de nuevas sociedades
37. Escisión con sociedades existentes
38. Escisión transfronteriza extraeuropea

Capítulo IV. La cesión global de activo y pasivo
I. Concepto, naturaleza y características
1. Concepto
2. Clases de cesión global
3. Régimen jurídico
II. Ámbito subjetivo
4. La condición del cesionario
III. Procedimiento
5. Proyecto de cesión global
6. Informe del órgano de administración
7. Informe de experto independiente
8. Balance de cesión e informe de auditor
9. Publicidad preparatoria del acuerdo
10. Aprobación por los socios
11. Publicación del acuerdo
IV. Posición de los socios y de otros interesados
12. Ausencia de continuidad de la participación
13. La distribución entre los socios de la contrapartida
14. Atribución de elementos del activo y del pasivo
V. Posición de los acreedores
15. El derecho a obtener garantías adecuadas
16. Responsabilidad por las obligaciones incumplidas
VI. Ejecución de la cesión global
17. Escritura pública
18. Inscripción
19. Eficacia
20. Impugnación
VII. Supuestos especiales
21. Cesión global simplificada por acuerdo unánime
22. Sociedad en liquidación
23. Cesión global intragrupo
24. Cesión global en situación de insolvencia/pre-insolvencia
VIII. Cesión global transfronteriza
25. Cesión global transfronteriza intraeuropea
26. Cesión global transfronteriza extraeuropea