La Acción Protectora del Fogasa

RESUMEN
Esta obra da cuenta de quiénes pueden acceder a las prestaciones garantizadas por el FOGASA y de quiénes no pueden hacerlo, prestando especial atención a aquellos colectivos que mayores problemas plantean en la práctica en el tema que nos ocupa. También se aborda el ámbito objetivo de la institución de garantía salarial (las contingencias protegidas, los créditos salariales e indemnizatorios garantizados, los requisitos para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, las cuantías garantizadas, los plazos de prescripción de los derechos de garantía salarial, etc.). Además, se desarrollan los requisitos que se exigen y el procedimiento a seguir para el reconocimiento de las prestaciones de garantía salarial, así como los efectos del pago de las prestaciones y la reclamación de intereses, subrayando las cautelas y precauciones con las que los operadores jurídicos deben actuar a fi n de una más rápida y pacífi - ca solución a los numerosos problemas que la institución plantea. Y todo ello a partir de un análisis minucioso y exhaustivo de las Instrucciones y Circulares de la Secretaría General del FOGASA y de la doctrina jurisprudencial habida sobre el tema, lo que confi ere a este estudio una gran utilidad práctica. En defi nitiva, a partir de la lectura de esta obra, los operadores jurídicos conocen cuál es el modo de operar del FOGASA a la hora de determinar los créditos y cuantías garantizados por él, así como la valoración que el mismo ha merecido a nuestros tribunales.

ÍNDICE
ABREVIATURAS13

PRESENTACIÓN17

Capítulo Primero
LOS BENEFICIARIOS DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I.NORMATIVA APLICABLE19
1.El Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores19
2.El Real Decreto 505/1985, de 6 de marzo, sobre organización y funcionamiento del FOGASA22
2.1.Los empresarios obligados a cotizar al FOGASA23
2.2.Los trabajadores por los que se debe cotizar25
II.INCLUSIONES28
1.Los trabajadores sujetos a una relación laboral ordinaria28
2.Los trabajadores sujetos a una relación laboral especial29
2.1.El personal de alta dirección32
2.1.1.El Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto32
2.1.2.La Disposición Adicional 5ª del Estatuto de los Trabajadores40
2.2.Los deportistas profesionales46
3.Los requisitos para el reconocimiento de la condición de beneficiario de las prestaciones de garantía salarial52
3.1.Garantía salarial y nulidad del contrato de trabajo52
3.2.Garantía salarial y obligación de cotización al FOGASA59
III.EXCLUSIONES68
1.Los empleados al servicio del hogar familiar68
2.Los trabajos familiares70
3.Los consejeros o administradores sociales en las empresas societarias72
3.1.El art. 1.3.c) del Estatuto de los Trabajadores72
3.2.El deslinde entre los consejeros o administradores sociales y los altos directivos76
3.3.La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y trabajador81
3.4.La coexistencia de las condiciones de consejero o administrador social y alto directivo88
4.Los socios-trabajadores de sociedades personalistas93
4.1.Sociedades civiles93
4.2.Sociedades colectivas y sociedades comanditarias94
4.3.Sociedades cooperativas95
4.3.1.Los socios trabajadores96
4.3.2.Los socios de trabajo101
4.3.3.Los trabajadores por cuenta ajena103
IV.SUPUESTOS ESPECIALES104
1.Los socios trabajadores de sociedades mercantiles capitalistas104
1.1.La compatibilidad entre las condiciones de socio y trabajador104
1.2.El control efectivo de la sociedad por el socio trabajador: Presunciones110
1.2.1.Presunción iuris et de iure de que se posee el control efectivo de la sociedad111
1.2.2.Presunción iuris tantum de que se posee el control efectivo de la sociedad113
1.2.3.Demostración por la Administración de que se posee el control efectivo de la sociedad116
1.3.Combinación de supuestos117
1.3.1.Los socios trabajadores no consejeros o administradores sociales118
1.3.2.Los socios trabajadores consejeros o administradores sociales121
1.3.3.Los socios, administradores sociales y altos directivos124
1.3.4.Los socios trabajadores de sociedades de base familiar126
1.3.5.Los socios trabajadores de sociedades de trabajadores130
2.Los socios trabajadores de sociedades laborales133

Capítulo Segundo
LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I.LAS CONTINGENCIAS PROTEGIDAS149
1.La insolvencia singular153
1.1.La declaración judicial de la insolvencia de la empresa153
1.2.La insolvencia parcial: Imputación de pagos156
2.La insolvencia concursal160
3.La naturaleza subsidiaria de la responsabilidad del FOGASA162
3.1.El beneficio de excusión del FOGASA como responsable subsidiario163
3.1.1.Sociedades irregulares y comunidades de bienes163
3.1.2.Empresas de trabajo temporal167
3.1.3.Contratas o subcontratas de obras o servicios, cesión ilegal de trabajadores, sucesión de empresas o grupos de empresas169
3.1.4.En torno a la aplicación del art. 44 del Estatuto de los Trabajadores a las sociedades laborales173
A)La posición de los Tribunales174
a)Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de una empresa desaparecida175
b)Sociedad laboral constituida para continuar la actividad de otra sociedad laboral desaparecida192
B)Los Reales Decretos 372/2001, de 6 de abril, y 1300/2009, de 31 de julio195
3.2.Legislación aplicable199
II.LOS CRÉDITOS GARANTIZADOS203
1.Los créditos de naturaleza salarial203
1.1.Los salarios puros204
1.1.1.Los conceptos retributivos comprendidos en el ámbito de cobertura del FOGASA204
1.1.2.Los conceptos retributivos excluidos del ámbito de cobertura del FOGASA207
1.2.Los salarios de tramitación211
1.2.1.Los períodos computables213
1.2.2.Situaciones que determinan la reducción del período ordinariamente computable221
A)Cumplimiento del término final del contrato temporal221
B)Colocación en otra empresa222
C)Percepción de prestaciones por incapacidad temporal, maternidad, adopción, guarda con fines de adopción o acogimiento, paternidad, riesgo durante el embarazo y riesgo durante la lactancia natural.226
2.Los créditos de naturaleza indemnizatoria228
2.1.Las indemnizaciones comprendidas en el ámbito de cobertura del FOGASA230
2.1.1.Extinción del contrato de trabajo por despido disciplinario230
2.1.2.Extinción del contrato de trabajo por voluntad del trabajador fundada en un incumplimiento empresarial236
2.1.3.Extinción del contrato de trabajo por las causas previstas en el art. 51 del Estatuto de los Trabajadores237
2.1.4.Extinción del contrato de trabajo por causas objetivas243
2.1.5.Extinción del contrato de conformidad con el artículo 64 de la Ley Concursal247
2.1.6.Finalización de los contratos temporales250
2.2.Las indemnizaciones excluidas del ámbito de cobertura del FOGASA252
III.REQUISITOS PARA EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DE GARANTÍA SALARIAL255
1.La pervivencia del crédito garantizado256
2.La existencia de un título habilitante265
2.1.Salarios puros268
2.2.Salarios de tramitación270
2.3.Indemnizaciones273
3.La declaración de insolvencia empresarial o el reconocimiento del crédito en el procedimiento concursal284
4.La citación del FOGASA en los juicios laborales seguidos contra las empresas insolventes o desaparecidas y en los procedimientos concursales292
IV.LAS CUANTÍAS PROTEGIDAS292
1.Las cuantías protegidas en concepto de salarios puros y/o salarios de tramitación294
1.1.El salario diario y el número de días pendientes de pago300
1.2.El límite del salario diario310
1.3.El límite de los ciento veinte días de salario317
2.Las cuantías protegidas en concepto de indemnizaciones318
2.1.El salario regulador de las prestaciones325
2.2.El límite del salario regulador de las prestaciones330
2.3.El número de días de salario por año de servicio337
2.4.Los años de servicio en la empresa347
2.5.El límite de la anualidad de salario356
V.PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DEL DERECHO DE GARANTÍA SALARIAL357
VI.LA RESPONSABILIDAD DEL FOGASA EN CASO DE FUERZA MAYOR CON EXONERACIÓN DEL EMPRESARIO365
1.El art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores365
2.Sentido y finalidad del art. 51.7 del Estatuto de los Trabajadores366
3.Naturaleza jurídica de la responsabilidad del FOGASA367
4.Requisitos para el reconocimiento de la prestación: la declaración de exoneración total o parcial del empresario368
5.La cuantía de la prestación369
6.Plazo de prescripción del derecho de garantía salarial371

Capítulo Tercero
EL RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES DEL FOGASA

I.LAS ACTUACIONES PREVENTIVAS DEL FOGASA373
1.La intervención del FOGASA en el procedimiento laboral373
1.1.La intervención del FOGASA en la conciliación/mediación previa373
1.2.La intervención del FOGASA en el procedimiento laboral376
A)En el proceso de declaración376
B)En el proceso de ejecución398
2.La intervención del FOGASA en los expedientes de regulación de empleo408
3.La intervención del FOGASA en el procedimiento concursal412
II.EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PARA EL RECONOCIMIENTO DE PRESTACIONES421
1.La exigencia del procedimiento administrativo421
2.Órganos competentes para reconocer las prestaciones de garantía salarial423
3.Régimen jurídico aplicable423
3.1.Formas de iniciación423
3.1.1.Iniciación de oficio423
3.1.2.Iniciación a solicitud de los interesados424
3.2. Ordenación del procedimiento: Impulso de oficio428
3.3.Resolución del procedimiento428
3.4.Instrucción del procedimiento432
3.5.El plazo máximo para resolver y notificar la resolución440
4.El silencio administrativo444
4.1.El sentido del silencio administrativo444
4.1.1.Procedimientos iniciados de oficio445
4.1.2.Procedimientos iniciados a instancia del interesado446
4.2.Los efectos del silencio administrativo positivo455
4.2.1.La resolución expresa extemporánea457
4.2.2.La revisión del acto presunto producido por silencio administrativo positivo461
4.2.3.La ejecución del acto firme producido por silencio administrativo positivo463
5.La revisión de las resoluciones del FOGASA466
5.1.La revisión de oficio466
5.2.La revisión judicial de las resoluciones del FOGASA473
III.LOS EFECTOS DEL PAGO DE LAS PRESTACIONES477
1.Derechos que transmite la subrogación479
2.Obligaciones que transmite la subrogación488
2.1.Acciones extrajudiciales frente al empresario496
2.1.1.El requerimiento de pago496
2.1.2.Los acuerdos de devolución496
2.1.3.La adjudicación de bienes502
2.2.Acciones judiciales frente al empresario503
IV.LA RECLAMACIÓN DE INTERESES509
1.Los intereses de demora o retraso en el pago510
2.Los intereses procesales512

BIBLIOGRAFÍA515